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淺論我國刑事訴訟證人作證的幾個(gè)題目
論 文 摘 要證人，是指除當事人以外的了解案件情況并向承辦案件的司法機關(guān)作證的人。我國《刑事訴訟法》第48條規定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非，不能正確表達的人，不能作證�！弊C人證言，作為刑事訴訟中的一種重要證據，歷來(lái)就得到各個(gè)國家的廣泛重視。作為不可替換的證據，證人在刑事訴訟中不但可以幫助法官查明案件真實(shí)情況，還對刑事審判程序的公正有著(zhù)重要意義，刑事訴訟要達到公正，除了審判實(shí)體公正外，還要求程序上的正義。讓證人在法庭上接受控、辯雙方的詢(xún)問(wèn)和質(zhì)證，為控辯雙方提供同等的機會(huì )，這本身就是審判程序正義的標志。證人出庭作證在當前司法實(shí)踐中取得了明顯的成效，但同時(shí)也暴露出不少期待完善。本文僅從我國立法上對證人在出庭作證方面的一些規定作一下簡(jiǎn)單，然后鑒戒國外立法，對我國證人出庭作證制度中的證人保護、補償和拒盡作證等方面談一下粗淺的看法。關(guān)鍵詞：證人；出庭作證；現狀；完善證人，是指除當事人以外的了解案件情況并向承辦案件的司法機關(guān)作證的自然人。在刑事訴訟中，證人證言作為刑事訴訟的重要證據之一，歷來(lái)就得到各個(gè)國家的廣泛重視。作為不可替換的證據，證人在刑事訴訟中不但可以幫助法官查明案件真實(shí)情況，還對刑事審判程序的公正有著(zhù)重要意義，刑事訴訟要達到公正，除了審判實(shí)體公正外，還要求程序上的正義。讓證人在法庭上接受控、辯雙方的詢(xún)問(wèn)和質(zhì)證，為控辯雙方提供同等的機會(huì )，這本身就是審判程序正義的標志。證人出庭作證在當前司法實(shí)踐中取得了明顯的成效，但同時(shí)也暴露出不少題目期待完善。本文僅從我國《刑事訴訟法》對證人資格的界定、我國《刑事訴訟法》中對證人出庭作證的有關(guān)規定、司法實(shí)踐中，證人出庭作證的現狀和我國刑事訴訟中證人出庭作證制度的完善四個(gè)方面談一下粗淺的看法。
一、我國《刑事訴訟法》對證人資格的界定
證人，是指除當事人以外的了解案件情況并向承辦案件的司法機關(guān)作證的自然人。我國《刑事訴訟法》中沒(méi)有證人資格界定的明確規定，只在第48條中從義務(wù)角度有如下規定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非，不能正確表達的人，不能作證�！奔�，只要是知道案件情況的正凡人都可以是證人。這是我國立法對證人資格所作的原則規定。據此，在我國證人范圍是很廣泛的，具體來(lái)說(shuō)符合下列條件的人就具有資格。自然人，即有生命的人，自然人可作證人，單位不能作證人，在法學(xué)界基本上不存在分歧意見(jiàn)。由于規定了證人的很多權利和義務(wù)，而且只有自然人才能享有這些權利和有效地承擔證人義務(wù)，而單位則無(wú)法行使證人權利和承擔證人義務(wù)。在這里應當明確的是作為證人的自然人既包括本國公民，也包括外國人和無(wú)國籍人，“證人資格不受有無(wú)國籍及何種國籍的限制”，只要了解案情，不管是直接了解或間接了解均具有作證資格。能辨別是非，能正確表達意志，這主要根據證人的年齡、生理狀況/精神狀態(tài)來(lái)作判定。當事人之外第三人，包括被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟原告人和被告人，這些人也了解案情，但我國法律對這些人的訴訟地位和權利義務(wù)分別作了規定，因此他們已不再叫做證人。但證人中也包括那些能辯是非、能正確表達、能提供正當有效證言的非本案的犯罪嫌疑人、服刑的犯人和服刑期滿(mǎn)正處在剝奪權利期間的自然人等。
另外，除單位不能作證人外，根據我國憲法規定，凡是具有特定身份或處在特定環(huán)境中的人也都不能作證人。如：審判職員、檢察職員、偵查職員和鑒定職員、翻譯售貨員不能同時(shí)擔任本案的證人；辯護人不能充當所辯護案件的證人；共同犯罪中同案被告人也不能互為證人等。
二、我國《刑事訴訟法》中對證人出庭作證的有關(guān)規定
1．證人出庭作證
在出庭作證的證人范圍規定上，我國采取的是證人出庭作證和例外原則相結合的制度。我國《刑事訴訟法》第47條規定：“證人證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方詢(xún)問(wèn)、質(zhì)證，聽(tīng)取各方證人的證言并且經(jīng)過(guò)查實(shí)以后，才能作為定案的根據�！贝艘幎ㄒ笞C人證言須在法庭上進(jìn)行質(zhì)證，意味著(zhù)證人只有出庭作證才能實(shí)現被詢(xún)問(wèn)、質(zhì)證的立法目的。同時(shí)，《刑事訴訟法》第157條又規定“公訴人、辯護人應當向法庭出示物證，讓當事人辯認，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據的文書(shū)，應當當庭宣讀。審判職員應當聽(tīng)取公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人的意見(jiàn)�！边@就說(shuō)明證人履行作證義務(wù)既可以采取出庭作證，向法庭口頭陳述自己所知道案情的方式，也可以采取不出庭作證，由司法職員將其證言制成筆錄在法庭上宣讀的方式。此外，最高人民法院《關(guān)于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干總是的解釋》第141條又規定了例外原則，即：“證人應當出庭作證。符合下列情形，經(jīng)人民法院準許，證人可以不出庭作證：（一）未成年人；（二）庭審期間身患嚴重疾病或者行動(dòng)極為不便的；（三）其證據對案件的審判不起直接決定作用的；（四）有其他原因的�！�
2．有關(guān)證人出庭作證的保護措施
在證人保護方面，我國現行的法律及司法解釋顯得空洞、零散，不成系統。我國《刑事訴訟法》第49條規定：“人民法院、人民***和公安機關(guān)應當保障證人及其近支屬的安全。對證人及其近支屬進(jìn)行威脅、欺侮、毆打或者打擊報復，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，依法給予治安治理處罰�！薄度嗣�***刑事訴訟規則》第157條至第164條作了相類(lèi)似的規定。我國《刑法》第307條第一款規定：“以暴力威脅、賄買(mǎi)等阻止證人作證或者指使他人作偽證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節嚴重的，處三年以上或者七年以下有期徒刑�！钡�308條規定：“對證人進(jìn)行打擊報復的，處三年以上七年以下有期徒刑�！鄙鲜鲞@些規定主要是從保護證人人身安全角度立法，重事后保護，且對證人的保護極少實(shí)施有效保護措施。
此外，在偽證追究方面，也做出了一些規定：我國《刑法》第305條規定：“在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節，故意作虛假證實(shí)、鑒定、記錄、翻譯、意圖陷害他人或者隱匿罪證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑�！钡�，對于健全的證人制度應具備的證人出庭作證經(jīng)濟補償制度、證人拒盡出庭作證的懲戒制度卻沒(méi)有規定。
三、司法實(shí)踐中，證人出庭作證的現狀
1．實(shí)踐中證人出庭作證的比例極低
在當前的司法實(shí)踐中，證人出庭作證的比例極低。在法庭審理過(guò)程中，實(shí)際出庭的證人在全部提供證言的證人中所占比例，一般不會(huì )超過(guò)10%�！械纳踔恋陀�5%。如上海市第一中級人民法院1998年證人出庭作證的比例為1.5%。自1997年《刑事訴訟法》實(shí)施以來(lái)，深圳市中級人民法院證人出庭率一直在2%—5%之間徘徊；煙臺市中級人民法院審理的刑事案件中證人出庭率低于1%；長(cháng)春市二道區人民***1997年共起訴刑事案件185件258人，有證人出庭的僅8件，占起訴總數的4.3%。1999年該區共起訴刑事案件197件279人，有證人出庭作證的僅11件；江蘇省某市法院為了使所審理的刑事案件中證人能盡量出庭，費了九牛二虎之力，但證人的出庭率卻不足被通知人數的10%；根據福建省檢察系統1997年的一份調研報告顯示：由于證人因出庭支付的用度和人身缺乏保障，所以“證人不愿意出庭憑證的現象非常普遍。永春縣法院審理的100件刑事案件，證人到庭率僅有25%，受賄案件無(wú)一證人到庭�！蓖瑫r(shí)，問(wèn)卷調查的結果表明：“盡大多數證人不愿意出庭作證，已成為困擾執法工作的一大因素�！庇捎谧C人在大多數情況下均不出庭作證，法官對證人證言等言詞證據的調查，僅局限于摘錄和宣讀控方卷宗所記載的記錄，尤其是被告人即使在法庭上做出了供述。但這種供述若與控方筆錄所記載相矛盾，法官仍以卷宗中的供述記錄作為裁判的主要依據。這種局面審判方式是法庭審判流于形式的關(guān)鍵因素之一，成為阻礙刑事審判制度改革的障礙。
2．證人出庭所作證言的質(zhì)量不高
在司法實(shí)踐中，由于證人出庭作證程序規定的還很不完善，有的證人即使到庭也只是露露面，根本沒(méi)有履行自己作證的義務(wù)；有的證人到庭后敷衍完事，而不是真誠地履行作證義務(wù)和協(xié)助法官查明案情；有的證人由于法律意識淡薄、心理素質(zhì)差，出庭時(shí)不是答非所問(wèn)，就是顛三倒四，前后矛盾，有的使法庭秩序受到，甚至使審判活動(dòng)無(wú)法進(jìn)行；有的證人到庭所作證言受主客觀(guān)條件所限制，并不完全真實(shí)可靠；更有甚者，部分證人當庭出具偽證�？偟膩�(lái)講，證人出庭作證質(zhì)量不高總是同樣成為困擾司法機關(guān)的又一大困難。
四、我國刑事訴訟中證人出庭作證制度的完善
證人出庭作證率極低、證人出庭作證質(zhì)量不高這種現狀的形成，涉及到多方面的因素，如有關(guān)部分和職員存在有法不依、執法不嚴甚至違法的題目，證人在出庭作證題目上受到傳統文化中“無(wú)訟”思想的深刻影響。形成上述現狀最突出、最關(guān)鍵的原因，即是我國現行法律中對證人出庭作證制度立法上的缺陷和疏漏所致。鑒于證人出庭作證在刑事訴訟中的重要性，立法機關(guān)應盡快制定、補充證人出庭作證的規定，完善我國刑事證人出庭作證制度。筆者以為應著(zhù)重從以下諸方面進(jìn)手：
1．明文規定“證人有義務(wù)出庭作證”
世界盡大多數國家法律均規定出庭作證是證人法定義務(wù)。如1983年修正的《美國聯(lián)邦地區法院刑事訴訟規則》第26條規定：“在一切審理中，證人證言應于公然法庭上以口頭提供，但國會(huì )通過(guò)的法律或本規則、《聯(lián)邦證據規則》或最高法院通過(guò)的其它規則另有規定者除外�！庇淘V法規定，具有證人適格性的人，將***在訴訟程序中作證。法國刑訴法第109條規定：“任何被傳喚到庭作證的人，均應當出庭、宣誓并作證�！钡聡�、日本等國也有類(lèi)似規定。
從根本上計，我國刑訴法并不反對證人出庭作證，只是未將其規定為證人的法定義務(wù)。最高人民法院《關(guān)于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干總是的解釋》第141條明確規定：“證人應當出庭作證。符合下列情形，經(jīng)人民法院準許的，證人可以不出庭作證：（一）未成年人；（二）庭審期間身患嚴重疾病或者行動(dòng)極為不便的；（三）其證據對案件的審判不起直接決定作用的；（四）有其他原因的�！�
鑒戒國外立法經(jīng)驗，結合我國刑訴法和司法解釋的有關(guān)規定，筆者建議在刑訴法第48條后增加一條，規定：“證人應當出庭作證。符合下列情形之一的，經(jīng)人民法院確認，證人可以不出庭作證，但必須向法庭提交書(shū)面證言：（一）未成年人；（二）庭審期間身患嚴重疾病或者行動(dòng)極為不便的；（三）其證言對案件的審判不起直接決定作用，且其依據及工作場(chǎng)所均闊別開(kāi)庭地點(diǎn)、極為不便的；（四）法律規定的其他情形�！蓖瑫r(shí)，可鑒戒德國、美國、日本等國的規定，明確可以拒盡作證的人的范圍，如：（一）證人與被告人有婚約關(guān)系、支屬關(guān)系（限配偶、直系支屬和三代以?xún)扰韵抵伲�、監護關(guān)系、收養關(guān)系、代理關(guān)系等；（二）證人因特定職業(yè)關(guān)系而把握有關(guān)事實(shí)或被告人的秘密，如醫師、***、律師、公證員、宗教神職職員等；（三）證人為守舊國家秘密和自己的貿易秘密；（四）可能使證人自陷于罪的，等等。
我們主張證人出庭作證，作為證人作證方式的一項原則，但同時(shí)考慮我國的現況，要求所有涉案證人均出庭作證既不可能，也無(wú)必要，更可能造成訴訟本錢(qián)高和司法資源的浪費。因此，我們只夸大關(guān)鍵證人出庭。凡是證人知道涉及到證實(shí)案件情況的關(guān)鍵題目的證人就是關(guān)鍵證人。所謂關(guān)鍵總是指定罪與量刑的題目，即凡是證人的證言涉及犯罪構成要件是否存在，就屬于涉及到關(guān)鍵題目，提供這方面證言的人就屬于關(guān)鍵證人。
由于刑事訴訟中各類(lèi)案件千差萬(wàn)別，每個(gè)案件中都有其特殊的情況，筆者以為，立法上不應詳盡的規定關(guān)鍵證人的范圍，而只應做出原則性的規定，對于在具體案件中關(guān)鍵證人的確定，應交于控辯雙方及法官在司法實(shí)踐中依據法律規定的原則來(lái)加以確定。筆者以為關(guān)鍵證人的范圍包括：（1）證實(shí)犯罪構成要件方面的證人；（2）影響罪名認定的證人；（3）證實(shí)重大量刑情節的證人。2．完善證人出庭作證的保護制度
在刑事訴訟中，由于大多數案件的被告人都是基于嚴重的危害性而被起訴，審判結果必定也關(guān)系到其重大的人身利益乃至生命，所以其畢將對不利于己的證人實(shí)施加害行為的可能性要比民事訴訟中更大。因此對于訴訟中的證人來(lái)說(shuō)，就要面臨諸多的后果。在司法實(shí)踐中，被告人侵害證人的情形大致可以分為兩種：一種是威脅，即恐嚇、威逼、利誘證人或其近支屬，使證人不敢作證或者提供偽證；二是報復，即給作證的證人或其近支屬造成實(shí)際的人身或財產(chǎn)損失。有些證人具備作證的條件，也很想作證，但由于我國糟糕的證人保護制度而使他們看而生畏。事實(shí)證實(shí)，只有為證人解除后顧之憂(yōu)，為證人其近支屬的人身安全提供切實(shí)的保障，才有利于解決證人出庭作證難的。因此，為了保障證人的正當權益，為了促進(jìn)證人作證，為了實(shí)現刑事訴訟的良性運行，完善證人保護制度勢在必行。
美國當前證人保護的主要措施除了公訴人和辯護律師對被告人有關(guān)違法行為進(jìn)行警告、設定高額保釋金，對恐嚇行為進(jìn)行積極的起訴等傳統措施以外，還包括緊急遷居、長(cháng)期遷居、審前安全措施和庭審安全措施，對獄中的證人實(shí)行保護性監禁、社區輔助工作等措施。在英國的證人保護制度中，“尤其是對一些協(xié)助警方偵破毒品、恐怖等犯罪案件的證人更是提供了十分安全的保護措施，如改變姓名、身份、住址，甚至改變相貌等。，對證人的保護主要有***機構負責。
下面，筆者僅對我國證人保護制度方面的完善提出一些初步的設想：（1）制定事前預防性保護措施，積極主動(dòng)地避免證人被侵害鑒戒國外立法，主要措施包括嚴格替證人保密，使其姓名、住址、單位和相關(guān)住處在出庭作證前不被公然；對作證后可能遭到報復的證人及其住所進(jìn)行監護；將證人轉移到安全地點(diǎn)；為證人更改姓名、更換職業(yè)或遷移住址；依據證人的申請采取其他特別保護措施，等等。（2）完善事后保護措施。首先應使刑訴法和刑法等的規定保持協(xié)調一致；其次，強化對侵害證人行為的懲罰力度，對于打擊報復證人構成犯罪的，應當從重處罰。實(shí)踐中對證人打擊報復的現象相當普遍，嚴重侵害了證人及其近支屬的人身、財產(chǎn)安全，導致公眾畏懼作證，造成了惡劣的社會(huì )，因此應予以重辦；再次，對侵害證人行為的制裁條款應更具體明確；第四，更注重對證人受侵害后的賠償規定。（3）加大對證人近支屬的保護力度。刑訴法和刑法等相關(guān)法律應明確規定對證人與其近支屬給予同等保護。（4）重視對證人財產(chǎn)的保護�？梢幎�，報復證人而損毀其本人或近支屬財產(chǎn)的，侵害人應給予雙倍的賠償，有關(guān)部分還可對其處以罰款、罰金。（5）完善執法機制，增強執法力度，嚴格將法律規定落到實(shí)處。
3．設立證人出庭作證的補償制度
如上所述，證人因出庭作證而使其物質(zhì)利益遭受損失時(shí)，應享有經(jīng)濟補償的權利。我國法學(xué)界和司法界對此熟悉已趨于一致。當務(wù)之急是我國立法應盡快確立證人出庭作證的經(jīng)濟補償制度，明確規定補償的范圍、標準、機構和方式等。我國澳門(mén)特別行政區《刑事訴訟法》規定：“一、如證人及鑒定人被指定，而指定之人未承諾在聽(tīng)證時(shí)帶證人及鑒定人到場(chǎng)者，則須通知該證人及鑒定人到場(chǎng)。二、應出席聽(tīng)證之人上款所指之人或其代位人之申請，法官得對該等人裁定給予一定金額，該金額系按訓令所核準之收費表計得，人微言輕補償該等人已作之開(kāi)支；裁定給予之金額算進(jìn)訴訟費內。三、對于裁定給予上款所指金額之數目而作之裁定，不得提起上訴�！�
下面，筆者對我國證人經(jīng)濟補償制度提出一些建議。補償的范圍可以限制在必須的差旅費、通訊費、誤工補助費等直接經(jīng)濟損失范圍內，其標準可同一由最高人民法院加以規定，全國同一標準。國家應設立刑事證人出庭作證的專(zhuān)項基金，由國家財政預算撥款，專(zhuān)款專(zhuān)用；經(jīng)費由各級人民法院同一把握和向證人支付，支付方式以現金為宜。有人擔心，證人享有經(jīng)濟補償權利，會(huì )導致控辯雙方以給補償費為名變相收買(mǎi)證人作證，或者證人為獲得補償費而胡亂到處作證。筆者以為這種擔心也不是沒(méi)有的。但同時(shí)我們可以在證人經(jīng)濟補償制度的實(shí)施過(guò)程中加以靈活運用。一方面補償費的范圍和標準是嚴格限定的，證人是不可能從作證人得到額外的好處；另一方面，我國立法可以明方規定，“經(jīng)查實(shí)證人所作之證言系偽證的，除追究相應的法律責任外，剝奪其經(jīng)濟補償權。已經(jīng)取得補償的，應由人民法院追加，并處以一定數額的罰款�！�
4．確立證人出庭作證的強制制度和證人拒證的懲罰制度
既然出庭作證是證人的法定義務(wù)，那么他就必須履行這一義務(wù)。證人拒不出庭作證就是違反其義務(wù)的一種妨礙刑事訴訟的行為，會(huì )產(chǎn)生較大的社會(huì )危害，所以法庭可以采取措施強制其到庭作證，還可以對實(shí)在行法律制裁。
世界各國均規定了對拒證證人可采取強制性措施和進(jìn)行制裁，如罰款、罰金、拘傳、監禁和其他輕刑，甚至判罪定刑。如法國《刑事訴訟法》規定：“假如證人沒(méi)有到庭，預審法官可以對拒盡出庭的證人采取傳訊措施，通過(guò)***強制其到庭，以傳訊通知書(shū)進(jìn)行并處第五級違警罪的罰款�！薄凹偃鐐鲉镜淖C人沒(méi)有到庭，法庭可以根據***的要求，或者依職權，裁決由***立即拘傳其到庭作證�！钡聡缎淌略V訟法》規定，“證人無(wú)法定理由卻拒盡作證、宣誓的，要承擔因拒盡造成的用度。對他同時(shí)還要科處秩序罰款和不能繳納罰款時(shí)易處秩序羈押。為了強制作證，也可以命令羈押，但羈押時(shí)間不得超過(guò)本訴訟審級程序的終結時(shí)間，也不得超過(guò)六個(gè)月�！倍砹_斯《刑事訴訟法》規定，“證人沒(méi)有正當理由而不到場(chǎng)時(shí)，調查職員、偵查職員、檢察長(cháng)和法院有權加以拘傳。法院還有權對證人處以勞動(dòng)工資標準三分之一以下數額的罰款�！庇蹲C人出庭法》則規定，“任何人無(wú)正當理由不服從要求他出庭的傳證人令或證人傳票，應以藐視法庭罪論處�！比毡尽缎淌略V訟法》規定，“作為證人受到傳喚沒(méi)有正當理由而不到場(chǎng)的，處以10萬(wàn)元以下的罰金或者拘留。犯前款罪的，可以根據情節并處罰金和拘留。法院在必要時(shí)，可以以裁定命令證人同行到指定的場(chǎng)所。證人沒(méi)有正當理由而不接受同行的，可以拘傳�！�
我國應鑒戒國外立法的有益經(jīng)驗，盡早確立式的證人出庭作證的強制制度和證人拒盡作證的懲罰制度，具體規定證人拒證的強制性措施和制裁措施。對于不符合免除作證義務(wù)的人，應作證而不作證，該出庭而不出庭時(shí)，筆者建議，刑事訴訟法應明文規定，司法機關(guān)除了可以強制證人到庭作證外，還可根據具體情況，對拒證的證人予以如下處罰，即罰款、拘留、情節嚴重的以犯罪論處。
筆者以為，我國立法可以這樣規定：（1）證人對因其拒盡作證而造成的用度和損失應承擔民事賠償責任。（2）證人無(wú)正當理由拒不到庭作證的，以妨礙訴訟程序行為處以警告、訓誡、1000元以下罰款、司法拘留，或以拘傳方式強制其到庭作證。（3）證人無(wú)正當理由拒不到庭作證情節特別嚴重或者造成嚴重后果的，以“拒證罪”論處，可以處拘役或者三年以下有期徒刑，并處或單處1000元以上1萬(wàn)元以下罰金。這樣，才能強化證人的責任感，保障刑事審判的順利進(jìn)行。
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