私法自治的變遷與民法中“人”的深化

摘要： 私法自治是民法的基礎理念。但在現代民法中，私法自治出現了國家強制加強與局部適用擴張的趨向。本文對私法自治的形成、哲學(xué)基礎進(jìn)行了探究，并著(zhù)重從理性人角度分析了私法自治的內涵，指出正是因為理性人的出現，才形成了近代意義上的私法自治，而現代民法由于對“人”的認識的深化，導致了現代民法上私法自治出現的兩種趨勢。

關(guān)鍵字： 私法自治　理性人　國家強制　局部擴張

私法自治一直是整個(gè)近代民法體系的支柱。然而，隨著(zhù)現代社會(huì )的發(fā)展，私法自治出現了一些令人迷惑的變化。表面上看，私法自治正失去其本來(lái)意義，然其實(shí)質(zhì)并非如此。本文試圖從私法自治的變遷過(guò)程，揭示民法中的“人”的變化才是其種種變化出現的根本原因。

一、私法自治理念溯源

（一）私法自治的定義

一般認為，私法自治是指在私法領(lǐng)域，每個(gè)人得依其自我意志處分其有關(guān)私法事務(wù)。①曾世雄先生則從整個(gè)社會(huì )資源的角度，認為私法自治為對于生活資源得失變更的個(gè)人安排。②究其實(shí)質(zhì)，并無(wú)二致，即都認為個(gè)人自主意志對于私權利的支配具有法律效力。尤其在契約法領(lǐng)域，私法自治得到了最高體現。

（二）私法自治的淵源

1.私法自治的出現與形成。一般認為，私法自治理念濫觴于羅馬法。當諾成契約在羅馬法中產(chǎn)生時(shí)，就意味著(zhù)私法自治的出現�！瓣P(guān)于買(mǎi)賣(mài)、租賃、合伙、委任等契約，債務(wù)以當事人的同意而成立”。③這個(gè)產(chǎn)生于萬(wàn)民法中的被梅因稱(chēng)為羅馬契約法上的“巨大的道德進(jìn)步”，它孕育了這樣一個(gè)原理：契約可僅基于雙方當事人的合意而成立。④而烏爾比安（Ｄｏｍｉｔｉｕｓ Ｕｌｐｉａｎｕｓ）對于公法與私法的區分更是明確了這樣一個(gè)理念：私法是任意性的，可以經(jīng)由當事人的意志而設立。⑤

這已初步表明了私法自治的本質(zhì)。但此時(shí)私法自治并未抽象成為民法的基礎理念。16世紀法國法學(xué)家查理？杜摩林提出“當事人意思自治說(shuō)”（ＴｈｅｏｒｙｏｆＡｕｔｏｎｏｍｙｏｆｔｈｅＰａｒｔｉｅｓ）后，⑥私法自治得到了進(jìn)一步抽象，但直到18世紀法典化運動(dòng)，法國民法典才鮮明地通過(guò)對于契約自由思想的闡述確立了私法自治作為民法的一個(gè)基本理念。而德國民法典中法律行為概念的出現，標志私法自治發(fā)展到了頂峰。至此，私法自治終于成了近代民法體系中高度抽象的理念。

2.私法自治出現的哲學(xué)基礎。自然法思想是西方法律史上最古老的思想，私法自治即源于此種思想。發(fā)源于古希臘的樸素自然法思想，傳入羅馬后得到了進(jìn)一步發(fā)展。其中對于私法自治理念影響最大的，當屬有著(zhù)其極濃厚人本主義色彩的斯多葛（Ｓｔｏｉｃ）哲學(xué)。該哲學(xué)認為：宇宙自有公理，即神明的律法；而對于人類(lèi)而言，人是神圣的，每個(gè)人都是一個(gè)小宇宙，從而應尊重每個(gè)人的自由意志。自然中的一切事物都可用理性來(lái)解釋?zhuān)�每個(gè)行為都必須由理性來(lái)證成。這種哲學(xué)對于羅馬的受教育階層和法律人產(chǎn)生了重要的影響，進(jìn)而影響了羅馬法學(xué)理論的形態(tài)。⑦而且，這種對意志優(yōu)先性的強調，在形塑具體的法律規則方面產(chǎn)生了較大影響。⑧西塞羅也認為自然是人類(lèi)觀(guān)念的淵源，每個(gè)人都可通過(guò)理性獲得，這種理性在人類(lèi)心智中的凝化和充分發(fā)展就體現為法律。⑨

在18世紀的啟蒙運動(dòng)中，自然法與純粹理性主義進(jìn)一步結合，出現了古典自然法的復興與繁榮。人們對傳統權威與神學(xué)體系進(jìn)一步懷疑與批判，對人類(lèi)理性及科學(xué)技術(shù)懷有強烈的信仰，認為法根植于人之中，人的生命、自由、平等是天生的，即“天賦人權”，每個(gè)人有追求財富、追求自由和幸福的權利。到法國民法典出現時(shí)，這樣的一種理性時(shí)代的法哲學(xué)思想已經(jīng)形成：每個(gè)人都是其私權的支配者，可依其意志創(chuàng )設私法上的權利義務(wù)；當事人的意志不僅為其私法權利義務(wù)的淵源，而且得為其發(fā)生依據。這種思想在德國被進(jìn)一步抽象與體系化，產(chǎn)生了法律行為的概念，最終形成了法哲學(xué)理論上的私法自治。

二、理性人的出現是私法自治形成的核心

無(wú)論是古代羅馬還是中世紀的歐洲，法律上的人總是屬于一定身份的。如果不擁有一種身份，那么就幾乎不可能擁有任何財產(chǎn)。在這種情形下，私法自治就無(wú)法作為一種基本理念存在。從其涵義可以看出，私法自治是通過(guò)個(gè)人對于國家干涉的排除，保障個(gè)人自由在社會(huì )秩序中的實(shí)現為其本質(zhì)的：一方面通過(guò)當事人自由意志實(shí)現行為人雙方間的平衡，另一方面，也是最重要的一方面，是通過(guò)對個(gè)人與國家之間互動(dòng)的協(xié)調，實(shí)現當事人的私利益。因而在私法自治中，一個(gè)最重要的基礎就是作為能夠認識自己私權利的人，也就是理性人存在。這個(gè)人必須是普遍的、脫離個(gè)體身份特征的。

而在古羅馬，這個(gè)人僅為具有羅馬公民權的家長(cháng)，在中世紀主要是封建莊園主，只是到了18世紀自然法與理性主義哲學(xué)充分發(fā)展、在法國民法典中形成私法自治理念時(shí)，這個(gè)以當時(shí)的資產(chǎn)階級（包括市民與商人）為基礎的“類(lèi)”的人，才真正支撐起私法自治這座大廈�？梢赃@樣認為，私法自治的形成就是建立在理性人的假設之上。

（一）理性概念的發(fā)展及理性人的形成

理性一直是西方法律的傳統概念，并同自然法交織在一起的，其內涵也一直在變化，這個(gè)過(guò)程體現著(zhù)對人的認知過(guò)程。西塞羅在《論法律》中就如此表述：自然定律（ｌａｗ）就是最高理性，這種理性在人類(lèi)心智中的凝化和充分發(fā)展就體現為法律（ｌａｗ），它的起源遠在任何成文法或城邦之前⑩真正的法是與自然契合的正確理性。[11]這種帶有絕對主義自然法色彩的理性，更多地是指一種神（自然的）或自然法上的理性。

在中世紀后期，這種以神為中心的自然法概念開(kāi)始讓位于人類(lèi)理性的自然法觀(guān)念、以及理性與發(fā)現的觀(guān)念，理性成為自然法的標準。[12]在這個(gè)基礎上，圣？托馬斯形成了完整的成文的自然法：自然法就是理性的人對于永恒法的參與，人類(lèi)法只有在依正當理性的情形下才具有法律的品質(zhì)。[13]此時(shí)開(kāi)始出現了世俗法（或者稱(chēng)為制定法）與永恒法（或稱(chēng)為教會(huì )法）的分離，這種分離使得理性主義開(kāi)始出現。到了16世紀末期，經(jīng)過(guò)了文藝復興和宗教改革，人文主義興起，自然法不再披上理性的外衣，不再具有高于人類(lèi)法律的性質(zhì)。人們稱(chēng)自然法（ｔｈｅｌａｗｏｆＮａｔｕｒｅ）為理性法律（ｔｈｅｌａｗｏｆｒａｔｉｏｎ），意味著(zhù)人類(lèi)本性（ｎａｔｕｒｅ）可經(jīng)由普遍理性而被認識為法律，自然法的原則是理性發(fā)現，而絲毫不依賴(lài)于自然力或神的啟示。這樣，自然法的理性主義進(jìn)一步得到發(fā)展。

17世紀時(shí)，自然法更加世俗化。培根在其未完成的“新大西島”（ＮｏｖａＡｔｌａｎｔｉｓ）中說(shuō)法律純粹就是人類(lèi)功利考慮的產(chǎn)物，而不是某種高級秩序的反映或應在觀(guān)念上與之契合的事物。[14]此時(shí)人開(kāi)始被看作是擁有一切理性尊嚴的人，擁有所有自然平等權利的人。

18世紀的“啟蒙運動(dòng)”（被稱(chēng)為理性時(shí)代，ａｇｅｏｆｒｅａｓｏｎ）建立在對17世紀的反思及世俗法與永恒法分離的發(fā)展之上，此時(shí)對傳統權威與神學(xué)體系進(jìn)行

【私法自治的變遷與民法中“人”的深化】相關(guān)文章：

制度變遷中的法律人視野(一)03-21

淺議民法中的乘人之危03-07

論國際私法中的公共秩序保留問(wèn)題03-21

談民法中的衡平法原則之適用03-18

法律選擇中的意思自治原則在我國的運用03-22

民法的本質(zhì)03-21

論人格權法在民法典中的地位03-10

生命權的私法救濟與公法保護03-22

關(guān)于國際私法總則的若干思考03-25