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探析診所法律教育的本土化
摘要：診所法律教育是起源于美國，著(zhù)重培養學(xué)生的法律職業(yè)技能和職業(yè)責任的一種教學(xué)方法，但診所法律教育必須通過(guò)“本土化”才能在我國真正得到普及和發(fā)展。法律移植和法律本土化的關(guān)系是診所法律教育本土化的法理基礎。拓寬學(xué)生視野、加深對法學(xué)理論知識理解和運用的教育價(jià)值以及我國建立和諧社會(huì )、克服傳統法學(xué)教育弊端的需求決定了這種新模式在我國法學(xué)教育體制中的運用和推廣的可行性。診所法律教育本土化存在觀(guān)念障礙、經(jīng)費障礙、師生障礙及案源障礙。要完善和推進(jìn)診所法律教育本土化必須轉變觀(guān)念、多渠道匯集經(jīng)費、加強師資隊伍建設。?關(guān)鍵字：診所法律教育；本土化；障礙??
診所式法學(xué)教育作為一種教學(xué)方法，有著(zhù)悠久的歷史。美國最早的法學(xué)教育就是診所式，即學(xué)徒制，讓未來(lái)的律師在執業(yè)律師的辦公室“閱讀法律”的學(xué)習方法。這種方法是從英國一種給有經(jīng)驗的執業(yè)律師做書(shū)記員的做法上發(fā)展而來(lái)的。但在法學(xué)院設立診所則是在2O世紀6O年代才興起于美國。所謂診所式法學(xué)教育，就是通過(guò)法律診所的教師指導學(xué)生參和法律實(shí)際應用的過(guò)程，培養學(xué)生的法律實(shí)際能力，促進(jìn)學(xué)生對法律的深入理解，培養其法律職業(yè)道德和職業(yè)意識觀(guān)念。自改革開(kāi)放以來(lái),中國的經(jīng)濟體制變革及其轉軌變型,帶來(lái)了中國社會(huì )各個(gè)領(lǐng)域的革命性變化和發(fā)展，法學(xué)教育和法律職業(yè)亦不例外并已具有深厚的現實(shí)基礎。作為一種舶來(lái)的新型教育模式,診所法律教育在我國的法學(xué)教育中還處于邊緣地帶，“他山之石,可以攻玉”，我國法學(xué)教育怎樣界定診所法律教育在中國法學(xué)教育中的應有地位,并將其正式納之成為其中不可或缺的有機組成部分呢，即完成“本土化”過(guò)程，這是我國現行法學(xué)教育不得不面對和思索的新問(wèn)題。?
一、診所法律教育本土化的法理基礎?
一項沒(méi)有理論支撐的制度是人治社會(huì )的產(chǎn)物，勢必經(jīng)不起實(shí)踐的考驗而走向消亡，法律發(fā)展的整個(gè)過(guò)程已清楚地證實(shí)了這一點(diǎn)。當今社會(huì )是法治社會(huì )，制度的出臺首先要經(jīng)得起理論的反復推敲。診所法律教育作為一種舶來(lái)的新型模式，對于該法律教育模式的本土化有著(zhù)深刻的法理基礎摘要：診所法律教育模式的引進(jìn)體現了法律移植和法律本土化的關(guān)系。?
對于移植的概念，從生物學(xué)上講，是“將身體的某一器官或某一部分移置到同一個(gè)體（自體移植）或另一個(gè)體（異體移植）的特定部位而使其繼續生活的手術(shù)。一般是為了修補機體的某一缺陷”［1］，“來(lái)自同種動(dòng)物另一個(gè)體的器官或組織的移植稱(chēng)為同種異體移植，除非采取非凡辦法來(lái)控制排斥，否則這種移植物一般均被排斥”［2］�？梢�(jiàn)，同種異體移植尚且被受體物所排斥，那么，異種異體移植只能更甚之。就現階段我國所正在進(jìn)行的法律改革和發(fā)展來(lái)看，法律移植恰恰屬于一種“異體移植”，即“自覺(jué)或不自覺(jué)地把注重力的重點(diǎn)放在具有較高生產(chǎn)力和先進(jìn)管理經(jīng)驗的、充分反映現代市場(chǎng)經(jīng)濟要求的西方法治社會(huì )的法律資源之上，而審閱中國和西方的法律傳統和社會(huì )目前狀況，而且有介于同種異體移植和異種異體移植的趨向，甚至從某種意義上說(shuō)更偏重于后者�！保�3］因此勢必增加法律移植的難度。所謂法律移植，是指“在鑒別、認同、調適、整和的基礎上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國的法律(包括法律概念、技術(shù)、規范、原則、制度和法律觀(guān)念等)，使之成為本國法律的有機組成部分，為本國所用�！保�4］法律移植是國家及民族交往中必然出現的一種文化現象，也是自古至今普遍存在的現象。假如說(shuō)在古代，法律移植受地理因素、交通工具的限制，只能局限于地理位置鄰近的國家或民族之間，那么在當代，法律移植已成為一種不受任何地域限制的全球性現象。在當今世界，不同的國家和地區之間都存在著(zhù)大量的法律移植現象，法律移植是法律文化傳播的一種最直接、最明顯、最有力的途徑。所謂“本土化”，意指在法律移植時(shí)，應讓受移植法律經(jīng)過(guò)合理的處理和嫁接，使其能滲入到移植國國民的血液當中，進(jìn)而得到有機的整合，本土化就是法律移植本土運動(dòng)的過(guò)程。本土化的過(guò)程實(shí)際上也是一個(gè)對外來(lái)文化進(jìn)行過(guò)濾、吸收和選擇的過(guò)程。在現代化建設的時(shí)代，對于“體現人類(lèi)法律文明前進(jìn)方向的外域法律文化的有益因素，無(wú)疑應當加以吸收和采納，以便使當代中國法律發(fā)展和全球法律文明的通行規則接軌溝通�！伴]關(guān)自守，盲目排外，只能導致法律文明進(jìn)步張力的喪失”［5］。診所法律教育的引進(jìn)和建設新問(wèn)題，亦是如此。
二、診所法律教育本土化的可行性?
作為一個(gè)西方舶來(lái)品，診所法律教育進(jìn)入中國時(shí)間雖然不算很長(cháng)，但實(shí)踐證實(shí)，診所法律教育的引進(jìn)對中國法學(xué)教育改革是一次有益的嘗試，產(chǎn)生了良好的社會(huì )效應，給身陷困境的中國法學(xué)教育注入了新的活力。然而任何法律都不是非背景化的普適制度，［6］法律教育也不例外。診所式法律教育興起于20世紀60年代的美國法學(xué)院，主要是對于當時(shí)的美國法學(xué)教育制度中的某些缺陷的一種反應。這種法學(xué)教育的模式之所以被稱(chēng)為“診所”，是因為它汲取了醫學(xué)教育模式的經(jīng)驗，即醫學(xué)院的學(xué)生通過(guò)有經(jīng)驗的醫生的指導而獲得有關(guān)護理治療病人的醫學(xué)教育。診所式法律教育強調從實(shí)踐中學(xué)習，最為理想的就是學(xué)生在診所老師的指導下，參和處理真實(shí)的案件，而從辦案中學(xué)到大量的重要的其無(wú)法僅僅從抽象的課堂案例分析中學(xué)到的重要技巧和法律思維。目前，拉丁美洲、西歐、東歐、澳大利亞、新西蘭以及南亞的尼泊爾、印度等許多國家和地區的法律院校已經(jīng)廣泛而成功的應用了這種教育方式。非凡是20世紀90年代，診所式法律教育已經(jīng)成為東歐、南非等國家和地區法治建設過(guò)程中不可缺少的組成部分。順應世界法學(xué)改革潮流，中國部分高校教師在經(jīng)過(guò)充分的探索、探究和論證后，自2000年9月，在美國福特基金會(huì )的大力支持下，十余所高校在開(kāi)設了診所法律課程的同時(shí)，各自依托學(xué)校成立了法律診所。截至2006年5月，中國診所法律教育專(zhuān)業(yè)委員會(huì )共有委員單位47個(gè)。盡管在現階段在中國大量的推行診所法律教育模式尚有非常大的困難，如傳統課堂教學(xué)思想的束縛，運轉資金的來(lái)源有限等等困難，但這種新模式在我國法學(xué)教育體制中的運用和推廣是有著(zhù)可行性的，理由如下摘要：? (一)從診所法律教育的自身價(jià)值來(lái)看其本土化的可行性。?
1.從診所法律教育的教育價(jià)值來(lái)看——拓寬學(xué)生視野，加深對法學(xué)理論知識的理解和運用。而這種價(jià)值恰恰體現了我國法學(xué)教育的教育目標。診所法律教育的互動(dòng)式教學(xué)、模擬教學(xué)等方式，以及在指導教師的監督下獨立辦案等，給學(xué)生提供了更加廣闊的學(xué)習空間，使他們能夠更加深入地理解和把握所學(xué)的專(zhuān)業(yè)知識，理解法律、事實(shí)和證據三者之間在實(shí)踐中的關(guān)系，并學(xué)習如何將他們聯(lián)系起來(lái)。在代理案件的過(guò)程中，學(xué)生們發(fā)現理論對案件具有指導意義，但僅把握理論是不夠的，還需發(fā)現事實(shí)，將事實(shí)轉變?yōu)榭色@得承認的證據，并對事實(shí)進(jìn)行法律分析和法律評價(jià)，使法律準確地適用于案件事實(shí)。同時(shí)通過(guò)辦案，加強學(xué)生對現實(shí)生活的復雜性的評價(jià)和熟悉，促使學(xué)生了解社會(huì )，提高對復雜事物的判定能力。
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