公司解散制度研究（三）

　　四、吊銷(xiāo)、注銷(xiāo)與公司的終止

　　實(shí)踐中工商行政管理部門(mén)對違反法律、行政法規的公司大量采取了吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照的行政處罰。對于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照被依法吊銷(xiāo)后，其法人資格是否存在問(wèn)題，長(cháng)期以來(lái)，一直是司法部門(mén)和行政管理部門(mén)爭論的問(wèn)題。我國工商行政管理部門(mén)頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執照有兩種，一種是向企業(yè)法人頒發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》，另外一種是向非企業(yè)法人和企業(yè)法人的分支機構頒發(fā)的《營(yíng)業(yè)執照》。對于《營(yíng)業(yè)執照》，其性質(zhì)上顯然屬于獲得營(yíng)業(yè)許可、具有營(yíng)業(yè)資格的證書(shū)，對此理論界和實(shí)務(wù)界均無(wú)爭議。但對向公司法人頒發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》，在屬性上卻有不同意見(jiàn)。一種意見(jiàn)認為，《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》除具有營(yíng)業(yè)資格證書(shū)的屬性外，還是工商行政管理部門(mén)對具有法人資格的企業(yè)法人簽發(fā)的企業(yè)注冊登記的法定證書(shū)，具有法人資格證書(shū)之屬性，是否取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》直接決定企業(yè)是否具備法人資格。即《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》除表明企業(yè)的營(yíng)業(yè)資格外，還同時(shí)表明其法人的資格，是集法人執照與營(yíng)業(yè)執照于一身的證書(shū)。故吊銷(xiāo)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》一方面取消了企業(yè)法人的經(jīng)營(yíng)資格，另一方面也否定了其法人資格。另一種意見(jiàn)認為，工商行政管理部門(mén)系我國負責對市場(chǎng)進(jìn)行監督和管理的行政機關(guān)，其基于此職責經(jīng)審查對符合法定條件的企業(yè)法人或者非企業(yè)法人頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執照，從根本上看均屬允許企業(yè)進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的準入證。對違反法律、行政法規予以吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執照的處罰亦是從取消其經(jīng)營(yíng)資格的角度作出的。至于企業(yè)是否具備法人資格，因法人本身系法律所擬制出來(lái)的民事主體，應按照法律規定的條件作出判斷。工商行政管理部門(mén)頒發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》充其量是認定企業(yè)法人是否具備法人資格的證據而已。筆者持后一種觀(guān)點(diǎn)。對此，可從有關(guān)行政法規和司法解釋的規定予以驗證。如最高人民法院法復（1994）4號批復關(guān)于對企業(yè)開(kāi)辦的其他企業(yè)雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照，但實(shí)際沒(méi)有投入自有資金，或者投入的自有資金達不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例實(shí)施細則》第十五條第七項或者其他有關(guān)法規規定的數額，或者不具備企業(yè)法人其他條件的，應當認定其不具備法人資格的規定，以及《公司登記管理若干問(wèn)題的規定》第三十四條關(guān)于公司因辦理公司登記時(shí)虛報注冊資本，或者提交虛假證明文件或采取其他欺詐手段，取得公司登記而被吊銷(xiāo)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》的，公司自始即不具備法人資格的規定來(lái)看，公司是否取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》并非認定公司是否具備法人資格的法定依據，很多情況下公司即使取得了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照，法律最終也可因其不具備法人成立的法定要件而不承認其法人資格。

　　對于吊銷(xiāo)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》的法律后果問(wèn)題，最高人民法院和國家工商行政管理總局的意見(jiàn)是不一致的。工商行政管理部門(mén)以前一直堅持企業(yè)法人一經(jīng)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照，其法人資格即終止，不應存在企業(yè)法人依然存續的情形。且企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后，法人資格隨即終止，不需辦理注銷(xiāo)登記。這種觀(guān)點(diǎn)體現在有關(guān)的行政法規中。如國家工商行政管理局工商企字（1999）第173號《國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問(wèn)題的執行意見(jiàn)》第十條規定，企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的，其法人資格和經(jīng)營(yíng)資格終止。工商企字（2002）第106號《國家工商行政管理總局關(guān)于企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后法人資格問(wèn)題的答復》中又重申，根據《公司登記管理條例》第三條和《企業(yè)法人登記管理條例》第三條和第二十五條的規定，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照是企業(yè)法人憑證，申請人經(jīng)登記主管機關(guān)依法核準登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照被登記機關(guān)吊銷(xiāo)，企業(yè)法人資格隨之消亡。而最高人民法院一直認為工商行政管理部門(mén)發(fā)放、收繳《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》的行為，不具有絕對的確立或者消滅企業(yè)法人資格的效力。最高人民法院法復（1994）4號《關(guān)于企業(yè)開(kāi)辦的其他企業(yè)被撤銷(xiāo)或者歇業(yè)后民事責任承擔的批復》第二條規定，人民法院在審理案件中，對雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照，但實(shí)際上并不具備企業(yè)法人資格的企業(yè)，應當據已查明的事實(shí)，提請核準登記該企業(yè)為企業(yè)法人的工商行政管理部門(mén)，吊銷(xiāo)其企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照。工商行政管理部門(mén)不予吊銷(xiāo)的，人民法院對該企業(yè)的法人資格不予認定。法經(jīng)〔2000〕23和24號答復函中也指出，吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照是工商行政管理機關(guān)依據國家工商行政法規對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后，應當依法進(jìn)行清算，清算程序結束并辦理工商注銷(xiāo)登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照至其被注銷(xiāo)登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明，無(wú)法通知參加訴訟，債權人以被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照企業(yè)的開(kāi)辦單位為被告起訴的，人民法院也應予以準許。該開(kāi)辦單位對被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的企業(yè)法人，如果不存在投資不足或者轉移資產(chǎn)逃避債務(wù)情形的，僅應作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔清算責任。企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照被吊銷(xiāo)后，應當由其開(kāi)辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在。而不應以企業(yè)被吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。實(shí)踐中，很多企業(yè)在經(jīng)營(yíng)不善，欠下大量債務(wù)后，故意采取兩年不年檢的方式，任由工商管理部門(mén)吊銷(xiāo)其企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照，以逃廢債務(wù)，損害債權人利益。如果按照工商行政管理部門(mén)的意見(jiàn)，只要企業(yè)法人的營(yíng)業(yè)執照一經(jīng)吊銷(xiāo)，其法人資格即當然終止，那么其未了的債務(wù)如何處理，未繳的稅款誰(shuí)來(lái)繳納，公司借解散之機逃廢債務(wù)之風(fēng)就更將盛行了�？上驳氖菍τ谏鲜龉ど绦姓�管理部門(mén)和司法部門(mén)的爭論，現在工商部門(mén)出現了一種新的觀(guān)點(diǎn)，即主張將工商行政管理部門(mén)向具有法人資格的企業(yè)頒發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》區分為《法人執照》和《營(yíng)業(yè)執照》兩個(gè)執照，這樣，基于行政監管權利行使對企業(yè)法人違反法律、行政法規行為進(jìn)行處罰時(shí)，由工商行政管理部門(mén)吊銷(xiāo)企業(yè)法人的《營(yíng)業(yè)執照》，而《法人執照》的吊銷(xiāo)要最終依據法律要件的滿(mǎn)足來(lái)取消。這種觀(guān)點(diǎn)也許能夠最終解決兩家長(cháng)期以來(lái)的爭端。另外，對于工商行政管理部門(mén)吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照的，還要注意區分公司解散和公司成立無(wú)效兩個(gè)概念。依據《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》的規定，對申請公司登記時(shí)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假，采取提交虛假證明文件或者其他欺詐手段騙取公司登記的，或者辦理公司登記時(shí)虛報注冊資本，取得公司登記的，工商行政管理部門(mén)吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照的，系從根本上否定其法人資格，而且是自始即不具備法人資格，系公司成立無(wú)效的法律后果，而非公司解散的事由。故對工商行政管理部門(mén)作出的吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照的處罰的，要區分吊銷(xiāo)的原因作出不同的法律屬性分析，而不能一概認為均是公司解散的事由�！豆�司登記管理若干問(wèn)題的規定》第三十三條對此作出了明確的規定，即工商行政管理部門(mén)基于上述原因吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照的，該公司自始即無(wú)法人資格，其存續期間形成的債務(wù)由出資者承擔無(wú)限責任。

　　對于公司的注銷(xiāo)問(wèn)題，如前所述，原則上公司解散依法清算后通過(guò)辦理注銷(xiāo)登記手續從而終止公司人格。注銷(xiāo)登記是公司終止的形式要件，除因合并、分立解散的，均應在依法清算完畢后才能辦理注銷(xiāo)登記手續

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