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過(guò)度醫療行為的法律性質(zhì)分析論文
醫療：1.醫治，2.疾病的治療。下面是小編為你帶來(lái)的過(guò)度醫療行為的法律性質(zhì)分析論文 ，歡迎閱讀。
摘要：隨著(zhù)社會(huì )的進(jìn)步與人們生活水平的提高，過(guò)度醫療現象在醫療活動(dòng)中越來(lái)越普遍。這種行為使得患者在遭受物質(zhì)損失的同時(shí)，更承受了不必要的人身?yè)p害。本文在闡明過(guò)度醫療概念的同時(shí)，將運用比較分析法引入相近概念。通過(guò)闡述過(guò)度醫療的表現形式及成因佐證現實(shí)醫療環(huán)境與法律規制存在一定差異。對于過(guò)度醫療行為的法律性質(zhì)，筆者將主要從合同違約說(shuō)以及侵權行為說(shuō)兩方面進(jìn)行辨析。
關(guān)鍵詞：過(guò)度醫療；法律性質(zhì)；侵權責任
過(guò)度醫療行為是醫療活動(dòng)中頻繁出現的醫療侵權糾紛之一。這種行為不僅加重了患者的醫療負擔，更讓就醫患者承受了不必要的人身?yè)p害。從過(guò)度醫療概念的合理界定出發(fā)，結合法學(xué)界與醫學(xué)界在實(shí)踐中的觀(guān)點(diǎn)與建議，最終歸納總結出相對準確的定義，有助于兼顧立法層面及司法層面建立符合實(shí)際的法律規制規范過(guò)度醫療行為，為建立有效的法律規制解決過(guò)度醫療問(wèn)題提供支持。
楊同為學(xué)者認為：“過(guò)度醫療是指醫療行業(yè)提供了超過(guò)個(gè)體和社會(huì )醫療保健實(shí)際需求的醫療服務(wù)�！崩顐髁紝W(xué)者則這樣界定過(guò)度醫療，即“過(guò)度醫療是醫療機構及其工作人員在醫療活動(dòng)中，違反法定及約定義務(wù)，提供了超出個(gè)體及社會(huì )醫療保健實(shí)際需求的醫療服務(wù)，造成了服務(wù)對象人身傷害及財產(chǎn)損失的行為�！�
西班牙衛生專(zhuān)家阿蘭查？德索赫曾表示：“很多?t生和醫藥公司試圖讓人們相信，當今世界是一個(gè)多病的社會(huì )，很多疾病前所未有。即使是一些小小的疾病，他們也要將病人拖人復雜的醫療過(guò)程中。實(shí)際上這些是無(wú)關(guān)緊要的小病，是因為人們對自身健康要求過(guò)高和忍耐力下降而患上的。輕微的病癥被說(shuō)成是大病，甚至有生命危險，以使病人自愿進(jìn)行毫無(wú)效果的療程�！敝的菊軐W(xué)者將過(guò)度醫療定義為：“醫療機構及其醫務(wù)人員，在醫療活動(dòng)中違反醫療衛生法律、行政法規、診療護理規范等，以獲取非法經(jīng)濟利益為目的，故意采用超越個(gè)人疾病診療需要的手段，給就醫人員造成人身傷害或財產(chǎn)損害的行為�！�
鑒于過(guò)度醫療行為兼具社會(huì )倫理及法醫學(xué)等多重屬性，筆者認為過(guò)度醫療行為可定義為：醫療機構及及其工作人員實(shí)施了與就醫患者所患疾病不相符的檢查、用藥等診療行為，就醫患者因遭受了超過(guò)診療過(guò)程中的“度”，而因此受有的人身?yè)p害、財產(chǎn)損害或者精神損害，應依照相關(guān)法律規定承擔責任的行為。過(guò)度醫療行為的特殊性決定了其具有法律屬性的特征，過(guò)度醫療行為法律性質(zhì)界定對減少過(guò)度醫療行為具有重要意義。
目前我國學(xué)者對過(guò)度醫療行為的法律性質(zhì)沒(méi)有統一的認定，有的學(xué)者認為過(guò)度醫療行為屬于醫療機構及其醫護人員違反與就醫患者的合同約定義務(wù)，應承擔違約責任；還有部分學(xué)者認為過(guò)度醫療行為屬于醫療機構及其醫護人員因其對就醫患者實(shí)施侵權行為所承擔的不利后果，即侵權責任。筆者主要作出分析如下。
一、合同違約說(shuō)
主張合同違約說(shuō)的學(xué)者認為就醫患者與醫院及其醫護人員處于平等的法律地位，在就醫過(guò)程中建立了契約關(guān)系。就醫患者到醫院掛號的行為屬于要約，醫院接受就醫患者掛號的行為屬于承諾，雙方因此就即將發(fā)生的醫療行為達成合意，只要雙方達成的合同內容不違反法律禁止性規定，符合合同生效的法律要件，雙方自愿達成的醫療合同即依法成立�！搬t療服務(wù)合同，屬于非典型的合同關(guān)系，是指醫院對患者提供疾患的診察、治療、護理等醫療行為，患者支付報酬的合同�！贬t療服務(wù)合同具有公益性、格式化等特征，當醫務(wù)人員對就醫患者直接實(shí)施過(guò)度醫療行為時(shí)，不可忽視其本質(zhì)為我國大多醫療機構具有公益性與行政屬性。筆者認為就醫患者與醫療機構及其醫護人員之間是否構成合同關(guān)系有待商榷。
二、侵權行為說(shuō)
主張侵權行為說(shuō)的學(xué)者認為過(guò)度醫療行為是醫療機構及其醫護工作人員在醫療活動(dòng)中，因違反相應的醫療衛生法律、法規，部門(mén)規章以及診療規范而故意采用就醫患者所患疾病本身并不需要的醫療手段，而使得就醫患者的人身和財產(chǎn)遭受損害。王利明學(xué)者在其《侵權行為概念之研究》一文中明確界定“侵權行為就是指行為人由于過(guò)錯侵害他人的人身和財產(chǎn)并造成損害，違反法定義務(wù)，依法應承擔民事責任的行為�！敝鲝堘t療機構及其工作人員的過(guò)度醫療行為給就醫患者造成的人身及財產(chǎn)損害屬于侵權責任的部分學(xué)者認為，過(guò)度醫療侵權責任的認定應從多方面進(jìn)行界定。
筆者認為認定過(guò)度醫療侵權行為主要應從以下幾方面界定：首先，醫療機構及其工作人員主觀(guān)存在過(guò)錯；其次，醫療機構及其工作人員在診療活動(dòng)中違反了本應遵守的行為規范；再次，就醫患者因醫療機構及其工作人員的行為遭受人身及財產(chǎn)權益損害；最后，就醫患者遭受的人身及財產(chǎn)權益損害與醫療機構及其工作人員從事的醫療行為存在引起與被引起的因果關(guān)系。
三、兩種學(xué)說(shuō)的辨析
法律理論及實(shí)踐學(xué)者從不同視角出發(fā)，基于過(guò)度醫療行為的法律特征，產(chǎn)生了以合同違約說(shuō)以及侵權行為說(shuō)為主的責任承擔理論。筆者主要從以下幾方面比較兩種學(xué)說(shuō)存在的差異。
�。ㄒ唬┓苫A不同
合同違約說(shuō)的法律基礎是將就醫患者與醫療機構及其工作人員的法律關(guān)系定義為合同關(guān)系，屬于契約的一種。就醫患者到醫療機構掛號，醫療機構接受就醫患者掛號的行為是合同關(guān)系產(chǎn)生的必要前提，當雙方達成合意的契約意思表示不違反法律規定時(shí)，雙方的合同關(guān)系正式成立。因此當醫療機構及其工作人員沒(méi)有按照合同約定完全履行雙方約定義務(wù)時(shí)，應當向就醫患者承擔違約責任。
侵權行為說(shuō)強調的是醫療機構及其工作人員基于法律規定及行業(yè)規范，對就醫患者產(chǎn)生法定義務(wù)。在診療活動(dòng)中，醫療機構及其醫務(wù)人員基于自身專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢，利用就醫患者缺乏醫療專(zhuān)業(yè)知識，以及診療活動(dòng)本身具備的高度隱蔽性以及高風(fēng)險性特征，違反法律事先規定的義務(wù)，侵害《憲法》中規定公民享有的基本人身權益以及財產(chǎn)權益。同時(shí)，醫療機構及其工作人員亦違反了《執業(yè)醫師法》中有關(guān)醫師職業(yè)道德以及行業(yè)職責的規定，即“醫師應當具備良好的職業(yè)道德和醫療執業(yè)水平，發(fā)揚人道主義精神，履行防病治病、救死扶傷、保護人民健康的神圣職責�！碑斸t療機構及其工作人員實(shí)施了過(guò)塑醫療侵權行為時(shí)，應承擔的責任為侵權責任。
�。ǘ┵r償范圍不同
合同違約說(shuō)，即基于違約之訴提起的損害賠償范圍，在我國理論界仍然存在很大爭議。王利明學(xué)者認為精神損害賠償不應包含在違約之訴賠償范圍內，主要原因具體如下：第一，合同是雙方當事人在平等、自愿的基礎上訂立的，在沒(méi)有具體明確約定的情況下，違約方不需賠償守約方精神損害；第二，合同訂立的目的是鼓勵市場(chǎng)交易，支持守約方精神損害賠償主張加大了合同潛在風(fēng)險，違背了鼓勵市場(chǎng)交易的原則與前提；第三，發(fā)生合同違約情形時(shí)，若建立相應的精神損害賠償制度，則加大了法官的自由裁量權，在一定程度上加大了法官濫用職權的風(fēng)險。有的學(xué)者則認為出現違約責任與侵權責任競合等特定情況下，可以支持依據違約之訴提起的精神損害賠償。但在司法實(shí)踐中，精神損害賠償在認定過(guò)程中存在一定難度。
《侵權責任法》明確規定了被侵權人在特定情況下可以提起精神損害賠償，即“侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償�！备鶕鲜鲆幎�，醫療機構及其工作人員的診療行為給就醫患者造成人身權益損害達到一定程度的，就醫患者及其家屬可以提出相應的精神損害賠償。雖然我國對于精神損害賠償的規定還不完善，但這表明了我國對于被侵權人權益保護的努力，在侵權之訴中侵權人提起精神損害賠償請求的，在法律理論以及司法實(shí)踐中大多都給予積極肯定。
�。ㄈ┚歪t患者及其近親屬行使權利不同
合同違約說(shuō)的契約性質(zhì)決定了僅有簽訂合同的主體能夠享受合同中約定的權利義務(wù)。在醫療糾紛中，就醫患者本人依據生效的醫療服務(wù)合同可以向醫療機構及其工作人員主張承擔違約責任，但法律并沒(méi)有賦予就醫患者近親屬及其他關(guān)系人請求賠償的權利。
《侵權責任法》第十八條明確賦予被侵權自然人近親屬提起侵權損害賠償以及被侵權單位的承繼單位提起侵權損害賠償的權利�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問(wèn)題的解釋》中第三條明確列舉自然人近親屬在被侵權的自然人因某些特定侵權行為（包括但不限于死者姓名權、榮譽(yù)權、隱私權以及死者的遺骨遭受侵害等情形）死亡后，有權提起精神損害賠償之訴，法院亦應當受理之情形。同時(shí)，第七條亦明確規定自然人的配偶、父母或子女有權在被侵權自然人死亡后作為原告提起精神損害賠償民事訴訟，因侵權行為死亡的自然人近親屬同樣可以依據條款規定提起精神損害賠償訴訟，前提為被侵權人不存在配偶、父母或子女。侵權責任訴訟中，法律賦予就醫患者及其近親屬賠償請求權，能夠相對全面地保障遭受過(guò)度醫療侵權患者的人身及財產(chǎn)權益。
�。ㄋ模⿻r(shí)效不同
根據我國《民法通則》以及《合同法》的相關(guān)規定，就醫患者依據合同違約提起訴訟時(shí)效一般為兩年；依據侵權行為提起因身體受到傷害的人身?yè)p害賠償之訴時(shí)效為一年�！睹穹ㄍ▌t》規定除特殊情況外，從被侵權人權利被侵害之日起二十年內都沒(méi)有提出損害賠償之訴的，法律不再?Ρ磺秩ㄈ爍?予保護。此外法律規定的二十年為除斥期間。就醫患者應根據自身的實(shí)際情況，選擇對更有利于保護自身合法權益的途徑進(jìn)行維權。
我國大部分醫療機構具有公立及公益屬性，本著(zhù)“救死扶傷”的宗旨，醫療機構及其就醫患者在某些情況下即便沒(méi)有達成合意，依照法律規定，還是會(huì )發(fā)生醫療行為，醫患雙方在沒(méi)有達成完全的合意、不具備充分選擇權的基礎上，欠缺合同生效的基本條件。如《侵權責任法》明確在法律條文中規定：“因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見(jiàn)的，經(jīng)醫療機構負責人或者授權的負責人批準，可以立即實(shí)施相應的醫療措施�！薄锻话l(fā)公共衛生事件應急條例》中同樣作出類(lèi)似規定：“醫療衛生機構應當對因突發(fā)事件致病的人員提供醫療救護和現場(chǎng)救援，對就診病人必須接診治療，并書(shū)寫(xiě)詳細、完整的病歷記錄；對需要轉送的病人，應當按照規定將病人及其病歷記錄的復印件轉送至接診的或者指定的醫療機構……”同時(shí)，第四十四條還規定公安機關(guān)有權要求拒絕配合相關(guān)部門(mén)采取醫學(xué)措施的病人及疑似病人協(xié)助強制執行。在《中華人民共和國傳染病防治法》中規定了在特定情況下，各單位及個(gè)人的法定義務(wù)，即“在中華人民共和國領(lǐng)域內的一切單位和個(gè)人，必須接受疾病預防控制機構、醫療機構有關(guān)傳染病的調查、檢驗、采集樣本、隔離治療等預防、控制措施，如實(shí)提供有關(guān)情況。疾病預防控制機構、醫療機構不得泄露涉及個(gè)人隱私的有關(guān)信息、資料…一”上述強制性規范都為醫事法律或者診療規范的命令性規定，醫療機構及各單位、個(gè)人必須依據上述規定承擔一定的義務(wù)，而不考慮醫療機構及各單位或個(gè)人的主觀(guān)意愿，因此筆者并不贊同在某些情況下，就醫患者以合同違約提起醫療訴訟。
筆者認為將過(guò)度醫療行為定義為侵權行為，雖然在某種程度上使就醫患者喪失了選擇違約責任或侵權責任維護自己合法權益的自由，但相較于合同違約說(shuō)，筆者認為將過(guò)度醫療行為定義為侵權行為，可以使患者主張相對廣泛的賠償范圍，且突破依照合同相對性主張權利的局限性，從而使醫療機構及相關(guān)人員依照侵權責任相關(guān)法律規定承擔侵權責任，以此更加全面地保障就醫患者權益。
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