我國貿易秘密保護的現狀及措施

　　摘要：貿易秘密作為知識產(chǎn)權的組成部分，也是企業(yè)最重要的無(wú)形資產(chǎn)，能夠給企業(yè)帶來(lái)可觀(guān)的經(jīng)濟效益，同時(shí)也有助于企業(yè)在激烈的競爭中贏(yíng)得主動(dòng)。貿易秘密舉足輕重的地位使得其法律保護題目日益成為關(guān)注的熱門(mén)。本文從貿易秘密的概念、構成要件以及侵犯貿易秘密的行為方面作出闡述，并淺談一下我國目前有關(guān)貿易秘密的法律保護現狀和對將來(lái)的立法作出構思。

　　關(guān)鍵詞：貿易秘密 保護 現狀 措施

　　隨著(zhù)企業(yè)之間的競爭加劇，企業(yè)對自身貿易秘密的保護日益重視。由于我國目前尚無(wú)專(zhuān)門(mén)的貿易秘密，所以貿易秘密的保護主要依靠于企業(yè)自身的保護意識和保護措施。對于大多數企業(yè)而言，如何保護企業(yè)的貿易秘密仍然是一個(gè)重要的課題。

　　一、什么是貿易秘密？

　　我們可以獲得的直接答案來(lái)自《反不正當競爭法》第十條。該條規定貿易秘密指“不為公眾所知悉，能為權利人帶來(lái)經(jīng)濟利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息”。根據這一法律規定，貿易秘密首先必須是企業(yè)的技術(shù)或經(jīng)營(yíng)信息，通常包括企業(yè)的技術(shù)圖紙、技術(shù)資料、研發(fā)信息、報價(jià)單、客戶(hù)名錄等等�？梢宰鳛橘Q易秘密的信息應當具有經(jīng)濟價(jià)值和實(shí)用性，這一特性似乎是無(wú)需解釋的，但是，往往企業(yè)員工隨意丟棄的一張廢紙就可能成為競爭對手的寶貝，所以對企業(yè)的信息的價(jià)值評判非常重要，企業(yè)不僅應當從自身的角度進(jìn)行判別，還應當站在競爭對手的角度進(jìn)行判別。需要著(zhù)重夸大的是企業(yè)對自身貿易秘密的保護措施，這是判定企業(yè)信息是否屬于貿易秘密的根本特性�！安辉O防的秘密就不是秘密”，可以以為，貿易秘密的保密性和價(jià)值性是通過(guò)企業(yè)是否采取保護措施體現出來(lái)的。

　　二、貿易秘密的構成要件

　　反不正當競爭和刑法都以同樣的語(yǔ)言作出規定，貿易秘密“是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來(lái)經(jīng)濟利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息�！薄皬奈覈�的現行規定來(lái)看，我國對貿易秘密構成要件的界定吸收了其他國家的通行做法，是與國際慣例相一致的�！奔矗盒缕嫘�、有用性、保密性。

　　1、貿易秘密的新奇性是指貿易秘密不為公眾所普遍知曉。貿易秘密法律制度并不要求貿易秘密具有專(zhuān)利那樣的新奇性，即不要求該貿易秘密是唯一無(wú)二的。例如，美國貿易秘密司法實(shí)踐中評判一項所謂貿易秘密是否具有新奇性主要考慮以下兩個(gè)因素：其一，擬議中的貿易秘密在持有人以外的本行業(yè)中的應用程度；其二，本行業(yè)專(zhuān)業(yè)職員對該協(xié)議中的貿易秘密的知曉程度。只要這種“應用程度”與“知曉程度”不是普遍的，即被以為構成貿易秘密的新奇性。在實(shí)踐中，貿易秘密信息的新奇性程度差別極大，如技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息的新奇性有明顯的間隔。即使技術(shù)信息，有的屬于沒(méi)有達到專(zhuān)利保護的程度，只能依靠于維持秘密；有的是已構成發(fā)明可以申請專(zhuān)利的技術(shù)，而持有人選擇了更有利于自己的貿易秘密保護。

　　2、貿易秘密的有用性是指貿易秘密可以給持有人帶來(lái)競爭上風(fēng)，產(chǎn)生經(jīng)濟利益�！盁o(wú)論是競爭上風(fēng)還是經(jīng)濟利益，既包括現實(shí)的，也包括潛伏即將來(lái)的�！�4貿易秘密對其控制人必是客觀(guān)上有用，而不是主觀(guān)上有用�？陀^(guān)有用性的表現是在訴訟中原告所稱(chēng)貿易秘密應是經(jīng)濟利益、競爭上風(fēng)的直接原因，有直接因果關(guān)系，否則不具有實(shí)用性。例如，原告以為其貿易上風(fēng)來(lái)自于真誠信仰某種神、教而被告加以破壞，這種秘密與原告的競爭上風(fēng)沒(méi)有關(guān)系，因而不具有實(shí)用性。另外，貿易秘密應該是有用的具體方案或信息，不應該說(shuō)是大概的原理和抽象的概念。持有人應能說(shuō)明具體內容和規定明確界限，貿易秘密由何信息組成、各部分內容和相互關(guān)系、哪些是公有信息、與自己貿易秘密的區別等。這些要求是為了保護社會(huì )利益，即原理、概念越抽象，其適用范圍就越寬，在其“權利人”自己尚在探索并未使之具體化因而適合實(shí)際應用之前，法律對其保護，即是束縛了社會(huì )上他人的手腳，不利于增進(jìn)社會(huì )公共利益。

　　3、貿易秘密的保密性是指貿易秘密持有人主觀(guān)上將其所持有的某種信息視為貿易秘密，并采取客觀(guān)的保密措施加以治理。貿易秘密的保密性是其核心要件，“法律對貿易秘密唯一的，最重要的要求，即該貿易秘密在事實(shí)上是保密的，除往這一先決條件，其他的條件也就毫無(wú)意義了�！�5所有人采取的保密措施，是指防止第三人獲取信息的措施和要求雇員、必要的生意伙伴保密的措施。而且，這里所說(shuō)的保密措施，是指所有人依據具體情勢而采取的公道的措施，而非過(guò)分的或極真個(gè)措施�！锻�一貿易秘密法》的評論說(shuō)：“維護秘密性的公道努力，一直包括告誡雇員有貿易秘密存在，將貿易秘密限定在‘需要知道的范圍’內，以及控制職員的出進(jìn)。另一方面，通過(guò)展示、行業(yè)出版物、廣告和其他疏忽而表露的信息，都不能獲得保護�！币虼�，，無(wú)論是英美法系還是大陸法系，對于貿易秘密都不要求盡對的、完全的保密性，由于在貿易秘密的使用與治理中，一定限度的公然是無(wú)法避免的。貿易秘密可以被告知涉及使用該貿易秘密的雇員，亦可被告知保證緘守秘密的其他職員。所以，“貿易秘密”的保密性是相對的，此相對度或相對點(diǎn)在于秘密權利人所采取的保密措施使得其貿易秘密不能被�？磸钠湫孤痘蚴褂弥腥〉媒�(jīng)濟價(jià)值的其他人用適當的方法查明。6

　　三、侵犯貿易秘密的行為類(lèi)型

　　從國外的一般做法看，貿易秘密的侵權行為可回納為三種類(lèi)型：一是直接以不正當手段獲取貿易秘密；二是違反信任關(guān)系或合同約定表露貿易秘密；三是第三人故意使用不正當地泄漏的貿易秘密。我國《反不正當競爭法》第10條規定的貿易秘密侵權行為涵蓋了以上三種類(lèi)型。

　�。ㄒ唬┲苯右圆徽�當手段獲取貿易秘密。我國《反不正當競爭法》對直接以不正當手段獲取貿易秘密的行為作出了明確規定，其第10條第1款第1項規定，禁止“以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的貿易秘密�！北I竊是以非法占有為目的竊取他人貿易秘密，盜竊在竊取客觀(guān)秘密即貿易秘密的實(shí)質(zhì)內容時(shí)也成立。利誘是以非法占有為目的，以給予利益或許諾給予利益為手段，從有關(guān)職員獲取貿易秘密。利誘的手段，如賄賂，包括現金、實(shí)物、住房、汽車(chē)，或在侵權人企業(yè)中許以要職等。脅迫是指用威脅或要挾的方法，強迫有關(guān)人透露。實(shí)踐證實(shí)，我國《反不正當競爭法》的規定是非常及時(shí)的，由于市場(chǎng)經(jīng)濟競爭的白熱化，各種盜竊貿易秘密的事件時(shí)有發(fā)生，其中不乏手段惡劣者，如2000年初多家媒體報道的江蘇正昌團體和徐建化、呂順凱、顧如明、湯衛明涉嫌侵犯江蘇牧羊團體技術(shù)秘密犯罪案件。

　�。ǘ�）違反信任關(guān)系或合同約定表露貿易秘密。我國《反不正當競爭法》第10條第1款第3項規定，禁止“違反約定或違反權利人有關(guān)守舊貿易秘密的要求，表露、使用或者答應他人使用所把握的貿易秘密�！北卷椀膶ο鬄楣倘皇且哉�當手段獲得貿易秘密，但由于對權利人負有昭示或默示的義務(wù)，因而不得表露、使用或答應他人使用的情況。從行為主體看，此類(lèi)侵權行為的實(shí)施者包括兩類(lèi)人：一類(lèi)是與權利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位或個(gè)人，如權利人的客戶(hù)、技術(shù)合同的合作方、技術(shù)轉讓合同的受讓方、被許可方等。這類(lèi)主體擅自表露或使用貿易秘密的行為，違反了合同規定的保密義務(wù)，或者違反了默示的保密或不使用義務(wù)，其行為既是違約又是侵權，是顯而易見(jiàn)的。另一類(lèi)是權利人的雇員或職工，“無(wú)論在中國還是在外國，目前貿易秘密糾紛都主要表現為雇員帶走雇主，或其原雇主（的未表露過(guò)的信息�！�8但此類(lèi)主體的表露或使用行為是否侵犯了貿易秘密，其侵權行為能否納進(jìn)反不正當競爭法調查的范圍，尚有待立法加以明確。

　�。ㄈ�）第三人故意使用不正當地泄漏的貿易秘密。根據《反不正當競爭法》第10條第3項的規定，第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者表露他人的貿易秘密，視為侵犯貿易秘密�！按隧椧幎ㄅc前幾項規定的‘答應他人使用’的情況相銜接，特針對間接獲取權利人貿易秘密的第三人而作出的�！� 9由貿易秘密的“秘密性”特點(diǎn)所決定，假如不對獲得了貿易秘密的第三人的行為加以規定，勢必難以有效地保護有關(guān)的貿易秘密的所有人的權利。構成第三人違法行為有兩個(gè)要件；主觀(guān)要件和客觀(guān)要件。主觀(guān)要件是指第三人對第二人的違法行為“明知或應知”，客觀(guān)要件是指第三人客觀(guān)上實(shí)施了違法行為，包括從第二人那里獲取貿易秘密，使用或答應他人使用該貿易秘密，表露該貿易秘密。

　　四、我國貿易秘密保護的現狀

　　1、國內保密環(huán)境日趨復雜

　　我國加進(jìn)世貿組織后，對外開(kāi)放使企業(yè)的經(jīng)濟活動(dòng)逐漸與國際接軌。國內企業(yè)和團體參與國際經(jīng)濟技術(shù)交流日益增多，國際公司、大團體在我國的投資力度日益加大，涉密職員的無(wú)序活動(dòng)等等因素，使保密環(huán)境日趨復雜，泄密渠道明顯增多。一方面，我國企業(yè)保密技術(shù)還比較落后，高科技和信息網(wǎng)絡(luò )化的迅猛發(fā)展及電子政務(wù)的建設與應用，使保密防范難度加大，給做好保密工作帶來(lái)了新的挑戰；另一方面，我國企業(yè)融進(jìn)世界大家庭時(shí)間不長(cháng)，企業(yè)貿易秘密的保護意識不強，缺乏經(jīng)濟科技情報斗爭的經(jīng)驗，而目前經(jīng)濟科技領(lǐng)域已成為情報斗爭的重要戰場(chǎng)。經(jīng)濟科技情報地位空前進(jìn)步，涉及內容越來(lái)越廣，具有實(shí)用價(jià)值的經(jīng)濟科技情報，可以給國家或企業(yè)帶來(lái)直接的經(jīng)濟利益，日益受到重視。

　　2、貿易秘密涉及領(lǐng)域越來(lái)越寬

　　一是科技秘密�？萍济孛艿暮�金量最高，企業(yè)竊取到某項科技秘密，就可以用極低的本錢(qián)和代價(jià)，獲得最先進(jìn)、最具經(jīng)濟價(jià)值的實(shí)用技術(shù)，直接實(shí)現其經(jīng)濟效益，推動(dòng)企業(yè)的發(fā)展。二是經(jīng)營(yíng)秘密。經(jīng)營(yíng)秘密涉及整個(gè)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、治理活動(dòng)。如競爭對手的生產(chǎn)治理、產(chǎn)品營(yíng)銷(xiāo)，發(fā)展規劃、實(shí)施戰略等有經(jīng)濟價(jià)值的經(jīng)濟情報。只有充分了解了對手，才能決定采取什么樣的相應對策。以便在與對手的較量中立于不敗之地。三是對外經(jīng)濟貿易秘密。概括地說(shuō)，包括對外經(jīng)濟貿易關(guān)系、發(fā)展途徑和策略；具體來(lái)講，甚至包括某項經(jīng)貿談判的意圖、底牌及談判人的風(fēng)格、喜好等，把握了這些情報資料，可取得談判的主導地位和主動(dòng)權；取得有利于本企業(yè)經(jīng)貿的談判結果，可采取先于他人的措施。獲取最大的經(jīng)濟利益。

　　3、貿易秘密越來(lái)越輕易受到侵害

　　近年來(lái)，隨著(zhù)社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟建設的快速發(fā)展，企業(yè)已經(jīng)熟悉到保護企業(yè)貿易秘密的重要性，逐步建立了相應的保護措施，取得了一定的成效。但從總體上看，有的企業(yè)特別是有的國有企業(yè)保護貿易秘密的意識比較淡薄，保護措施滯后，致使侵害貿易秘密權益的案件不斷增加，貿易秘密泄密的現象屢屢發(fā)生。目前，侵害貿易秘密的行為可概括為四種類(lèi)型：一是以盜竊、利誘、欺詐、脅迫或其他不正當手段獲取他人貿易秘密；二是表露、使用或者答應他人使用以第一類(lèi)人所述的不正當手段獲取他人貿易秘密的行為；三是(本企業(yè)職工或交易相對人違反企業(yè)有關(guān)守舊貿易秘密的要求，表露、使用或者答應他人使用其所把握的貿易秘密；四是明知或應知貿易秘密是他人非法獲取、表露或者使用的，而仍然予以獲取、使用或者表露。

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