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創(chuàng )業(yè)融資需要懂得的法律問(wèn)題
法律方面的內容，工具性和知識性比較強。也許各位現在不一定馬上會(huì )去做融資，但是相信以后要做融資時(shí)，把今天的課程內容拿出來(lái)看看，還是會(huì )有一些幫助。1、融資的基本流程以及常見(jiàn)的融資結構;
2、創(chuàng )業(yè)公司的股權、期權和控制權;
3、初創(chuàng )公司的法律風(fēng)險。
融資的基本流程有5步：
簽署意向、盡職調查、
確定架構、簽署合同、辦理交割
首先我們看看公司融資的一般流程。從律師的工作角度來(lái)看，一般可以分為以下五步：
1、前期接觸、簽署意向。
尋找投資人。投資人可以分為戰略投資人和財務(wù)投資人。
財務(wù)投資人：這個(gè)很好理解，泛指市場(chǎng)上常見(jiàn)的各種基金。財務(wù)投資人投資你的最大目的在于快速獲得財務(wù)回報，說(shuō)白了就是看你幾年之內可以上市。
戰略投資人：互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)里面比較典型的三家戰略投資人就是BAT。相對于快速的財務(wù)回報，他們更看重你的公司業(yè)務(wù)是否具有較好的產(chǎn)業(yè)整合空間。
和投資人見(jiàn)過(guò)一兩次面，談得差不多的時(shí)候，創(chuàng )業(yè)者和投資人雙方會(huì )簽一個(gè)《投資意向書(shū)》，核心意思就是投資人準備出多少錢(qián)，占多少股，給錢(qián)的附加條件有哪些。需要特別留意的是，這個(gè)文件不具備事實(shí)上的法律效應。
2、盡職調查，決策依據。
一般創(chuàng )業(yè)者和投資人雙方會(huì )各請一個(gè)律師，同時(shí)做盡職調查。通俗地說(shuō)，投資人做的盡職調查就是來(lái)挑毛病的，創(chuàng )業(yè)者做的盡職調查就是來(lái)堵對方挑毛病的。
對于創(chuàng )業(yè)者來(lái)說(shuō)，請自己的律師先會(huì )診，把自己的情況了解清楚是非常必要的，這樣當我們最終面對投資人律師的時(shí)候，可以更加從容地面對他們提出的各種問(wèn)題。
3、確定一個(gè)融資架構。
做完盡職調查之后，就要開(kāi)始確定融資架構。融資架構決定了你的公司將走向哪個(gè)資本市場(chǎng)，公司將來(lái)面向哪些投資人。融資架構有可以分為境內架構和海外架構。
境內架構：在國內上市融資。境內架構分兩種，一種是純內資，一種是中外合資或者是中外合作。
海外架構：在海外上市融資。海外架構也是兩種，一種是外商獨資企業(yè)架構(WFOE架構)，一種是新浪模式或者叫VIE架構，后面這種在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)或者是外商管制領(lǐng)域里面較為常見(jiàn)。
4、協(xié)商談判，簽署合同。
一般是投資人的律師會(huì )提出來(lái)一些基于約定估值和保護投資人的一些條款內容。具體條款有哪些，我們在后面會(huì )詳細解釋。
另外，創(chuàng )業(yè)者方的律師會(huì )幫你準備一個(gè)披露清單。在創(chuàng )業(yè)者自己的盡職調查中，把一些不太好的情況如實(shí)地披露出來(lái)，是非常重要的，這樣將來(lái)產(chǎn)生一些糾紛或者問(wèn)題的時(shí)候，投資人很難用未披露信息來(lái)追究創(chuàng )業(yè)者責任。
5、辦理交割，完成投資。
創(chuàng )業(yè)者履行投資人在交易文件里面提出的一些交割條件，做完了投資人打錢(qián)。比如國內的比較常見(jiàn)的交割條件就是“變更工商股權登記”，只有把工商登記里面的股權登記變完了，投資人才會(huì )正式打錢(qián)。
從海外架構翻回國內架構，這種我們稱(chēng)之為“紅籌回歸”。
常見(jiàn)的融資架構有哪些?
海外架構省稅空間大
VIE架構常見(jiàn)于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)
接下來(lái)我給大家梳理一些常見(jiàn)的融資架構，以及他們各自的特點(diǎn)。大家可以根據自己的實(shí)際情況來(lái)選擇更適合自己的融資架構。其中前兩種是國內架構，后兩種是海外架構。
純內資架構
公司注冊在國內，投資人也來(lái)自國內，雙方去工商局做一個(gè)股權變更登記，適用中國公司法。
舉個(gè)在A(yíng)股上市的例子，東方財富。一開(kāi)始搭的架構就是在國內，基本上所有的活動(dòng)也都在國內進(jìn)行。
中外合營(yíng)架構
創(chuàng )業(yè)者是國內注冊的內資公司，但是找了一個(gè)海外投資人，這個(gè)海外投資人增資控股之后，原先這個(gè)純內資公司就變成了中外合資或者是中外合作的企業(yè)了。
舉例。中科創(chuàng )達。創(chuàng )辦人在國內，到A股上市，它也有一些境外的投資人。
外商獨資企業(yè)架構
(WFOE：Wholly Foreign Owned Enterprise)
這個(gè)結構非常典型，我們在很多地方都會(huì )看到。下面我們來(lái)簡(jiǎn)單分析一下。
1、BVI公司(維京群島注冊公司)。一般來(lái)說(shuō)創(chuàng )始人會(huì )自己去搭一個(gè)BVI公司，這個(gè)公司是你個(gè)人百分之百擁有的，最主要的作用和目的是考慮到了未來(lái)的稅收籌劃和外匯監管的要求。
2、開(kāi)曼公司。開(kāi)曼公司是為了將來(lái)融資和上市準備的。
如果你個(gè)人持有的BVI公司上市了，你要賣(mài)一點(diǎn)股票所得的收入，按照中國稅法是要求個(gè)人要主動(dòng)報稅的。但是如果是開(kāi)曼公司上市，這個(gè)時(shí)候賣(mài)股票就不是個(gè)人行為，而是公司行為。個(gè)人不會(huì )面臨馬上納稅的義務(wù)。
3、香港公司。注冊香港公司主要是考慮到國內投資的需求。香港公司有一個(gè)很大的好處，比BVI公司的名聲好很多，起碼是一國兩制下的中國公司，香港公司給人感覺(jué)要真實(shí)一些，香港公司在國內辦事也更便捷。
“BVI公司-開(kāi)曼公司-香港公司-外商獨資企業(yè)WFOE”，這個(gè)架構已經(jīng)是精簡(jiǎn)版的精簡(jiǎn)版了，等到各位自己去搭建的時(shí)候，可能會(huì )發(fā)現自己的架構比這個(gè)要復雜得多。
VIE架構
(VIE:Variable Interest Entities)
這個(gè)架構跟WFOE架構的區別是多了一條虛線(xiàn)。這個(gè)虛線(xiàn)內保留了一個(gè)純內資的運營(yíng)公司。這就是著(zhù)名的VIE(Variable Interest Entities)架構。
這種架構常見(jiàn)于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)和外商管制領(lǐng)域。保留一個(gè)純內資公司，是為了將來(lái)可以拿到一些不讓外資參與的行業(yè)牌照。阿里巴巴就是比較典型的VIE架構。
紅籌架構和紅籌回歸
一個(gè)架構搭好了，總是會(huì )碰到新問(wèn)題。那么怎么轉換和調整融資架構呢?
從國內架構往海外架構做，我們稱(chēng)之為“紅籌架構”。
國內往海外做，基本上國內的規定都是適應海外的，時(shí)間、步驟操作都很簡(jiǎn)單，基本上正常披露公司信息就可以。
第二種，由于投資環(huán)境的變化，可能你已經(jīng)做完了海外架構，現在要翻回國內，比如360在海外上市，現在要回來(lái)，這就是常見(jiàn)的紅籌回歸的例子。
紅籌回歸從流程上看更為復雜。因為海外管制較為寬松，回來(lái)時(shí)要面對國內嚴格的監管環(huán)境，稅、外匯監管、合規、上市的標準都要重新適應。
目前比較基本的做法有兩步：第一步，把海外投資人清退，并拆除VIE結構。第二步，將境外融資主體的股權結構平移至境內融資主體。
處處都是維護投資人的權利條款，它們背后的邏輯是什么?
投資人會(huì )和你談哪些交易條款?
每個(gè)條款背后的邏輯是什么?
比起創(chuàng )業(yè)者，投資人更需要法律保護
基于盡職調查的全部情況，加上雙方來(lái)來(lái)回回的討論，最后會(huì )形成一個(gè)書(shū)面的東西，叫做交易文件。交易文件里面會(huì )有一些投資人權利保護條款。
從創(chuàng )業(yè)者的角度來(lái)看，這些條款處處都是維護投資人的權利，看起來(lái)很不公平。但是它們背后的邏輯是什么呢?
我們在做創(chuàng )業(yè)融資的時(shí)候，其實(shí)會(huì )有一個(gè)溢價(jià)融資的概念。當你注冊一個(gè)公司的時(shí)候，注冊資金可能就是10萬(wàn)塊錢(qián)。這時(shí)候投資人的錢(qián)一下子進(jìn)來(lái)了，投了1000萬(wàn)，但是只占10%的股權。
這里面有一個(gè)溢價(jià)的概念。投資人投進(jìn)來(lái)的1000萬(wàn)里面，只有1萬(wàn)塊錢(qián)多點(diǎn)進(jìn)入，占了資本，剩下的990多萬(wàn)在會(huì )計上叫做公積金，用來(lái)做轉增資本。
由于股權的90%還是屬于創(chuàng )業(yè)者，如果按照同股同權的原則，這個(gè)時(shí)候創(chuàng )業(yè)者想干什么都可以，因為10%的股東基本上沒(méi)有任何話(huà)語(yǔ)權。你可以第二天做一個(gè)決議把公司給解散了，把900多萬(wàn)的90%拿回家，非常的合理合法。
所以現實(shí)中，投資人也需要有條款保護。
清算優(yōu)先權：
一旦公司出現清算事件，投資人首先要確保自己能夠把投入的本金全部拿走。
支付股息：每年都要創(chuàng )業(yè)公司提供一個(gè)回報。
并不是真的要求每年年底給出8%或者10%的回報，而是要求你記著(zhù)，等到公司有盈利能力的時(shí)候，通過(guò)董事會(huì )決議，把這個(gè)錢(qián)拿走。
對賭下的業(yè)績(jì)調整：
雙方簽訂一個(gè)對賭協(xié)議，一年之內如果創(chuàng )業(yè)者沒(méi)有達標，將自己股權的10%或者20%給投資人，并且投資人不再給錢(qián)。
回購權：
回購權也是跟剛剛的對賭有一點(diǎn)類(lèi)似，要求創(chuàng )業(yè)者在拿到投資一段時(shí)間后，按投資價(jià)格，加上一定比例的回報，回購投資人的股份。
股份授予和股份回購：
股份授予：投資人在投資公司的時(shí)候其實(shí)就是投人。所以他最大的擔心是什么呢? 他投完錢(qián)之后，創(chuàng )業(yè)者不好好干了，或者說(shuō)核心員工離開(kāi)了。
所以投資人往往會(huì )提一個(gè)要求，我投了你之后，你所享有的90%的股權不是一次性給你，要分四年慢慢地給你。
股份回購：這里的股份回購的概念和股份授予的概念是一樣的。
一個(gè)是剛開(kāi)始股權不給你，每干完一年，給你90%股權的四分之一，四年干滿(mǎn)了都給你�；刭彽母拍钍�，剛開(kāi)始90%的股權都給你，但是如果你干了一年就走了，要將90%股權的四分之三歸還給公司，第二年走了歸還50%，第三年走了，歸還四分之一的股權。
所以其實(shí)是一個(gè)工具的兩種做法。如果我們真的碰到投資人談這樣的條款的時(shí)候，后者要比前者對創(chuàng )業(yè)者更有利。
新股認購權：如果你的公司要接受新的融資，原先的投資人有權跟投，以保持我原來(lái)的股份不被稀釋。
不競爭、保密和知識產(chǎn)權協(xié)議：
這個(gè)條款不僅僅針對創(chuàng )始人，也包括整個(gè)公司的核心員工。一般是創(chuàng )始人提出，由投資人做確認�；灸康氖且ＷC核心員工全職為公司工作，而且不會(huì )搗亂。
員工期權激勵計劃(ESOP：Employee Stock Ownership Plans)：
光有鞭子還不行，還要有糖塊。期權激勵的邏輯就是讓員工能夠不以短期利益追逐為目標，而是跟創(chuàng )辦者一起把公司做大做強。
我們簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，就是給員工戴上一個(gè)金手銬，雖然員工被銬住了，有一點(diǎn)不滿(mǎn)，但是一看是黃金的，比較值錢(qián)，所以也就忍了。
反稀釋?zhuān)汉椭罢f(shuō)的優(yōu)先認購權目的相同，也是一個(gè)反股權稀釋的保護條款。不過(guò)這個(gè)是個(gè)比較極端的情況。
投資人第一年投了1000萬(wàn)，占了10%的股權，結果第二年情況不太好，第二輪融資的時(shí)候，投個(gè)500萬(wàn)就能拿到20%的股權。這個(gè)時(shí)候第一輪的投資人就可以靠這個(gè)條款獲得保護，他可以要求按照現在的條款對自己的持股份額進(jìn)行調整。
股份轉讓優(yōu)先購買(mǎi)權：如果任何一個(gè)公司的股東向第三者轉讓股份的時(shí)候，公司的其他股東在同等條件下，有優(yōu)先購買(mǎi)權。
跟售權：和優(yōu)先購買(mǎi)權相反。上面是我有權在同等條件下優(yōu)先購買(mǎi)其他股東的股票，這個(gè)是我可以在相同價(jià)格和條件下，把自己持有的股票售賣(mài)給購買(mǎi)方。
領(lǐng)售權：有的時(shí)候又叫強售權，這個(gè)權利大家一定要好好研究。如果投資人提出將公司整體出售給第三方，在一定條件下，他有權要求其他股東跟售并且批準交易。
當然也不是完全沒(méi)有談判的機會(huì )，就算投資人有領(lǐng)售權，創(chuàng )始人和投資人在最后還是有一定討論的空間和談判的余地，創(chuàng )業(yè)者要把握好這個(gè)余地。當創(chuàng )業(yè)者什么都沒(méi)有了，他在公司很有可能不作為，這對大家都是傷害。與其這樣，不如大家坐下來(lái)好好協(xié)商。
投票權和否決權。實(shí)際上就是控制權。
原則上投資人是幫忙不添亂的，真正做決策的還是創(chuàng )業(yè)者自己。但是投資者會(huì )要求保留一個(gè)否決權，為什么要保留這個(gè)呢?就是牽扯到一些重大資本運作的時(shí)候，有機會(huì )就這些問(wèn)題發(fā)表意見(jiàn)。
信息權和檢查權：對各季度財報等信息提出問(wèn)題和意見(jiàn)。
權利這塊雖然說(shuō)了很多，實(shí)際情況里，并不是每個(gè)權利都會(huì )出現在你的合同里。比如戰略投資人就不太可能和你談股權回購這樣的條款，因為不需要，但是他可能會(huì )和你重點(diǎn)討論知識產(chǎn)權和保密協(xié)定等等。
公司股權不斷被稀釋的過(guò)程中
創(chuàng )始人如何保持對公司的控制權?
除了控制股權比例，還有四種方法
創(chuàng )業(yè)公司的股權安排，我們講三點(diǎn)：
1，投資人。投資人來(lái)了，拿多少錢(qián)，給多少股份，怎么談?這里面是一個(gè)比較藝術(shù)的過(guò)程，往往不見(jiàn)得有那么客觀(guān)的一個(gè)衡量標尺，尤其是早期的創(chuàng )業(yè)公司，它取決于你對人性的了解，你對公司資金的渴求以及對投資人資源的期待。
2，朋友之間。幾個(gè)朋友一起創(chuàng )業(yè)，剛開(kāi)始可能不太講究，大家按同樣的比例切分股權。因為可能暫時(shí)也找不到更好的切分方法。
但是從我們的經(jīng)驗來(lái)看，還是建議有一個(gè)相對核心的人物，讓他占更多一點(diǎn)的股份。比如CEO一般要比CTO多占一些。設置一個(gè)核心人物，往往能夠提高很多事情的運作效率。
3、和員工之間。主要是期權激勵(ESOP)。
為什么早期創(chuàng )業(yè)公司這么強調期權呢?因為早期創(chuàng )業(yè)公司沒(méi)有那么多錢(qián)，給不出高工資，所以就靠期權來(lái)激勵大家，讓員工的利益和公司的利益實(shí)現長(cháng)期一致。
期權是一種權利。它授予的是該員工在未來(lái)以某個(gè)價(jià)格購買(mǎi)公司多少股票的權利。這個(gè)東西給的時(shí)候不需要花錢(qián)，真正花錢(qián)的時(shí)候在于員工行權的時(shí)候�，F在公司的股票6塊錢(qián)一股，創(chuàng )始人和員工約定，當股票漲到10塊錢(qián)一股的時(shí)候，你可以用6塊錢(qián)的價(jià)格來(lái)購買(mǎi)公司的股票。然后我們一起奮斗，等股價(jià)上漲以后，員工就可以賺到4塊錢(qián)的差價(jià)，這是期權的真正意義。
創(chuàng )業(yè)不是一個(gè)簡(jiǎn)單的比誰(shuí)跑得快，是要比誰(shuí)跑得久的事情。所以如果創(chuàng )始人能把期權恰當地用好，對于公司整體的成長(cháng)肯定是更好的。
那么，在公司不斷發(fā)展，不斷融資的過(guò)程中，創(chuàng )始人怎么還能保持對公司一定的控制呢?除了控制股權比例，還有以下幾種途徑：
1，股權架構。
舉個(gè)例子，螞蟻金服采取了一種有限合伙的體制，一個(gè)叫GP(General Partner,一般合伙人)，一個(gè)叫LP(Limited Partner，有限合伙人)，這種體制允許表決權和經(jīng)濟權利分開(kāi)。GP的概念就是我在有限合伙里面可以只占1%，但是投票的時(shí)候我說(shuō)了算，天然就是這樣的，不用再做別的約定。
螞蟻金服的GP就是馬云，雖然他在經(jīng)濟上只有一點(diǎn)權利，但是整個(gè)公司基本上就是他一個(gè)人說(shuō)了算。
2、投票權委托
一些創(chuàng )業(yè)公司雖然沒(méi)有上市，但是明顯很牛的時(shí)候，可以向投資人提出委托投票權的要求。比如現在的滴滴，2013年的京東，都是這種情況。2013年京東要融資，劉強東說(shuō)，要投我可以，但是要簽一個(gè)授權書(shū)，投資進(jìn)來(lái)以后，投票權要給我，要不然就別投了。
包括一些將要上市的公司，其實(shí)創(chuàng )始人反而是非常強勢的。大多數投資人都在追逐你。
3、AB股模式。
這個(gè)主要適用于美國上市，創(chuàng )業(yè)者股份是B類(lèi)，可以1股有N個(gè)投票權，有利于控制。很多美國上市的比較牛的公司都用了這個(gè)。
4、一致行動(dòng)協(xié)議。
幾個(gè)主體之間簽署一致行動(dòng)協(xié)議，確保發(fā)出一個(gè)聲音，投票一樣，也有利于控制。
創(chuàng )業(yè)不是一個(gè)簡(jiǎn)單的比誰(shuí)跑得快，是要比誰(shuí)跑得久的事情。
初創(chuàng )公司的法律風(fēng)險有哪些?
謹慎使用他人的知識產(chǎn)權
牌照資質(zhì)多多益善
1，勞動(dòng)用工。
一定要和勞動(dòng)者簽署正式的勞動(dòng)合同，并足額繳納五險一金。
2，知識產(chǎn)權和合規。
對于很多創(chuàng )業(yè)者來(lái)說(shuō)，核心的專(zhuān)利和技術(shù)是公司的主要優(yōu)勢，保護好專(zhuān)利是非常重要的。
另外一點(diǎn)就是不要去侵犯別人的知識產(chǎn)權。如果要使用別人的產(chǎn)權，要提前取得授權和許可。
3，財稅。
如果沒(méi)有辦法請專(zhuān)門(mén)的會(huì )計，也應該找一個(gè)會(huì )計師，幫忙把賬記得稍微清楚一些。最關(guān)鍵的還是我們自己一定要記住公司是公司，個(gè)人是個(gè)人，個(gè)人的消費跟公司一定是分開(kāi)的。
4、員工期權激勵(ESOP)。
往往創(chuàng )業(yè)的時(shí)候千頭百緒，又要招員工，又要找律師，找律師還得花錢(qián)，早期可以給員工打一個(gè)條，就說(shuō)我們準備弄期權，或者是怎么給你一個(gè)激勵，讓員工有一個(gè)安慰。將來(lái)該正規操作的時(shí)候，要把這個(gè)條轉化為你的正式操作文件。
5、政府審批和牌照資質(zhì)。
這一塊也是早期的一個(gè)風(fēng)險點(diǎn)，并且是會(huì )導致公司生存問(wèn)題的一個(gè)風(fēng)險點(diǎn)。比如說(shuō)你在做直播，如果沒(méi)有相應的牌照，可能是違法的。
另外在中國，你拿的牌照越多，就越值錢(qián)。如果早期就拿了第三方支付牌照，現在什么都不干，公司是空的，也能賣(mài)幾個(gè)億。因為現在政府不批了。不批了，你這個(gè)公司就值錢(qián)了。金融類(lèi)的牌照不用說(shuō)，只要能拿一個(gè)，都是值錢(qián)的。
所以在早期，相關(guān)的資質(zhì)和牌照能拿的都拿一個(gè)，絕對是有好處的�；镜暮锰幨悄軌虮ＷC公司業(yè)務(wù)的正常發(fā)展，更長(cháng)遠的好處是有可能讓你估值極大增加。
6，公司的架構。
早期公司的架構要想清楚，搭建好了的話(huà)，不僅能夠讓公司在財務(wù)上省錢(qián)，更重要的是在未來(lái)的發(fā)展上省很多時(shí)間。
一般來(lái)說(shuō)，海外架構省稅的的空間更大，在員工期權設置方面，手續也更加簡(jiǎn)單。
7，場(chǎng)地和租賃。
現在注冊公司一定要有一個(gè)商業(yè)辦公地點(diǎn)，如果沒(méi)有一個(gè)合法的辦公地點(diǎn)，后期會(huì )成為一個(gè)工商管理的風(fēng)險點(diǎn)。
還有的公司在海淀區注冊了，但是實(shí)際辦公地點(diǎn)在朝陽(yáng)，那朝陽(yáng)區可能會(huì )很不高興，你的稅都交到海淀區了，有可能要來(lái)罰你之類(lèi)的。這種的話(huà)，可以在實(shí)際辦公地點(diǎn)注冊一個(gè)分公司，通過(guò)這樣的方法來(lái)解決。
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