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2017年國家司法考試《卷三》模擬練習及答案
1.甲公司與乙銀行簽訂借款合同，約定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。乙銀行未向甲公司主張過(guò)債權，直至2013 年4月15日，乙銀行將該筆債權轉讓給丙公司并通知了甲公司。2013年5月16日，丁公司通過(guò)公開(kāi)競拍購買(mǎi)并接管了甲公司。下列哪一選項是正確的? ( )
A.因乙銀行轉讓債權通知了甲公司，故甲公司不得對丙公司主張訴訟時(shí)效的抗辯
B.甲公司債務(wù)的訴訟時(shí)效從2013年4月15日起中斷
C.丁公司債務(wù)的訴訟時(shí)效從2013年5月16日起中斷
D.丁公司有權向丙公司主張訴訟時(shí)效的抗辯
【答案】D
【解析】本題考核訴訟時(shí)效、債權債務(wù)轉讓中抗辯權之延續。
選項A錯誤�！逗贤ā返�82條規定，債務(wù)人接到債權轉讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。本案中，2013年4月15日，乙銀行將該筆債權轉讓給丙公司并通知了甲公司，甲公司可以向丙公司主張訴訟時(shí)效已過(guò)的抗辯。
選項B、C錯誤。甲公司與乙銀行簽訂借款合同，約定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。訴訟時(shí)效應當從2011年3月 25日起算，截止到2013年3月24日止。期間乙銀行未向甲公司主張過(guò)債權。2013年3月25日以后，乙銀行的債權已過(guò)訴訟時(shí)效，不可能再導致時(shí)效中 斷的效果。
選項D正確�！逗贤ā返�85條規定，債務(wù)人轉移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權人的抗辯。2013年5月16日，丁公司通過(guò)公開(kāi)競拍 接管了甲公司，屬于債權債務(wù)的法定轉移，此時(shí)，丁公司享有甲公司的債權并承擔甲公司的債務(wù)。因此，債務(wù)人丁公司可以向債權人丙公司主張訴訟時(shí)效的抗辯。
2.甲、乙和丙于2012年3月簽訂了散伙協(xié)議，約定登記在丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有。后丙未履行協(xié)議。同年8月，法院判決丙辦理該房屋過(guò) 戶(hù)手續，丙仍未辦理。9月，丙死亡，丁為其唯一繼承人。12月，丁將房屋贈給女友戊，并對贈與合同作了公證。下列哪一表述是正確的?( )
A.2012年3月，甲、乙按份共有房屋
B.2012年8月，甲、乙按份共有房屋
C.2012年9月，丁為房屋所有人
D.2012年12月，戊為房屋所有人
【答案】C
【解析】本題考核物權變動(dòng)。
選項A錯誤。2012年3月甲、乙、丙三人約定登記在丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有。該約定雖然有效，但由于房屋沒(méi)有辦理過(guò)戶(hù)登記手續，所有權仍然歸丙所有。
選項B錯誤。2012年8月法院判決丙辦理該房屋過(guò)戶(hù)手續，丙仍未辦理。對此不能按照《物權法》第28條的規定處理，即“因人民法院、仲裁委員 會(huì )的法律文書(shū)或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書(shū)或者人民政府的征收決定等生效時(shí)發(fā)生效力。”該條規定是直接針對 物權的歸屬，也就是當事人若因房屋所有權歸屬問(wèn)題發(fā)生爭議，法院判決所有權歸其中一方當事人，則判決生效時(shí)該當事人享有所有權。本案中，法院判決丙辦理該 房屋過(guò)戶(hù)手續，是判決丙履行合同，而非直接判決房屋所有權歸屬。因此，此時(shí)房屋所有權人仍然是丙。
選項C正確�！段餀喾ā返�29條規定，因繼承或者受遺贈取得物權的，自繼承或者受遺贈開(kāi)始時(shí)發(fā)生效力。據此可知，2012年9月丙死亡，丁為其唯一繼承人，法定繼承丙的房屋，此時(shí)，丁是房屋的所有權人。
選項D錯誤。2012年12月丁將房屋贈與女友戊，雙方雖然對贈與合同作了公證，但未辦理房屋過(guò)戶(hù)登記。因此，房屋的所有權人仍然是丁。
3.甲公司為乙公司向銀行貸款100萬(wàn)元提供保證，乙公司將其基于與丙公司簽訂的供貨合同而對丙公司享有的100萬(wàn)元債權出質(zhì)給甲公司作反擔保。下列哪一表述是正確的?( )
A.如乙公司依約向銀行清償了貸款，甲公司的債權質(zhì)權仍未消滅
B.如甲公司、乙公司將出質(zhì)債權轉讓給丁公司但未通知丙公司，則丁公司可向丙公司主張該債權
C.甲公司在設立債權質(zhì)權時(shí)可與乙公司約定，如乙公司屆期不清償銀行貸款，則出質(zhì)債權歸甲公司所有
D.如乙公司將債權出質(zhì)的事實(shí)通知了丙公司，則丙公司可向甲公司主張其基于供貨合同而對乙公司享有的抗辯
【答案】D
【解析】本題考核反擔保、債權轉讓。
選項A錯誤。甲公司為乙公司提供保證擔保，乙公司將自己對丙公司的債權出質(zhì)給甲公司作為反擔保，目的是擔保甲公司對乙公司追償權的實(shí)現。若乙公 司依約向銀行清償了貸款，則甲公司就不會(huì )再承擔保證責任，那么也就不存在對乙公司的追償問(wèn)題。因此，為擔保該追償權實(shí)現而設立的反擔保也就隨之消滅了。
選項B錯誤�！逗贤ā返�80條第1款規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。據此可知，若甲公司、乙公司將出質(zhì)債權轉讓給丁公司但通知丙公司的話(huà)，丁公司不能向丙公司主張債權。
選項C錯誤�！段餀喾ā返�211條規定，質(zhì)權人在債務(wù)履行期屆滿(mǎn)前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押財產(chǎn)歸債權人所有。據此可知，質(zhì)押合同中的“流質(zhì)”條款無(wú)效。
選項D正確。在債權質(zhì)權的實(shí)現時(shí)，因債務(wù)人未清償到期債務(wù)，質(zhì)權人直接向第三債務(wù)人主張債權，但第三債務(wù)人能否以自己與債務(wù)人(出質(zhì)人)之間的 抗辯事由對抗質(zhì)權人，法律并沒(méi)有明確規定。主流觀(guān)點(diǎn)認為，債權質(zhì)押的情況下，債權關(guān)系的主體并沒(méi)有發(fā)生變化，第三債務(wù)人對出質(zhì)人的抗辯也可以向質(zhì)權人主張。
4.甲公司以其機器設備為乙公司設立了質(zhì)權。10日后，丙公司向銀行貸款100萬(wàn)元，甲公司將機器設備又抵押給銀行，擔保其中40萬(wàn)元貸款，但 未辦理抵押登記。同時(shí)，丙公司將自有房產(chǎn)抵押給銀行，擔保其余60萬(wàn)元貸款，辦理了抵押登記。20日后，甲將機器設備再抵押給丁公司，辦理了抵押登記。丙 公司屆期不能清償銀行貸款。下列哪一表述是正確的?( )
A.如銀行主張全部債權，應先拍賣(mài)房產(chǎn)實(shí)現抵押權
B.如銀行主張全部債權，可選擇拍賣(mài)房產(chǎn)或者機器設備實(shí)現抵押權
C.乙公司的質(zhì)權優(yōu)先于銀行對機器設備的抵押權
D.丁公司對機器設備的抵押權優(yōu)先于乙公司的質(zhì)權
【答案】C
【解析】本題考核同一債權多個(gè)擔保物權并存、同一物上多個(gè)擔保物權的效力。
選項A錯誤�！稉７ń忉尅返�75條第2款規定，同一債權有兩個(gè)以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權份額或者順序沒(méi)有約定或者 約定不明的，抵押權人可以就其中任一或者各個(gè)財產(chǎn)行使抵押權。本案中，丙公司向銀行貸款100萬(wàn)，甲公司將機器設備抵押給銀行，擔保其中的40萬(wàn)元貸款， 丙公司將自有房產(chǎn)抵押給銀行，擔保其余的60萬(wàn)元貸款，雖然約定了擔保份額，但沒(méi)有約定順序。因此，銀行可以以任意順序實(shí)現抵押權，而不是必須先拍賣(mài)丙公司的房產(chǎn)。
選項B錯誤。抵押合同中明確約定了擔保份額，兩個(gè)抵押物中的任何一個(gè)都不足以清償全部債權，銀行若想實(shí)現全部的債權，必須拍賣(mài)兩個(gè)抵押物，而不是選擇其一。
選項C正確，選項D錯誤。在同一動(dòng)產(chǎn)上先設定質(zhì)權后又設定抵押權的情況下，實(shí)現擔保物權時(shí)以哪個(gè)為先的問(wèn)題，理論上存在不同的觀(guān)點(diǎn)。國家司法考試輔導用書(shū)中給出的觀(guān)點(diǎn)認為上述情況下，質(zhì)權的效力應優(yōu)先于抵押權，無(wú)論該抵押權是否辦理抵押權登記。據此理論可知，乙公司的質(zhì)權優(yōu)先于銀行的抵押權，同時(shí)也優(yōu)先于丁公司的抵押權。
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