企業(yè)法律顧問(wèn)的案例分析
導語(yǔ)：由律師事務(wù)所指派執業(yè)律師擔任企業(yè)的法律顧問(wèn)，其并未成為有關(guān)企業(yè)的內部成員，是企業(yè)外聘的法律顧問(wèn)。依照中國現代企業(yè)制度的有關(guān)規范，國有企業(yè)應當盡快建立和完善其內部的企業(yè)法律顧問(wèn)機制，從而及時(shí)有效的防范企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理中的各種法律風(fēng)險。而是否需要外部法律顧問(wèn)或聘請律師，則應根據企業(yè)的特殊需要，征求該企業(yè)的企業(yè)法顧問(wèn)意見(jiàn)，另向社會(huì )選聘。
在為企業(yè)提供法律服務(wù)的過(guò)程中，我們發(fā)現了一個(gè)普遍現象，大多數老板對于公司章程很不重視，不少老板認為公司章程只是設立公司時(shí)不得已提供的一份文件，在遞交的公司章程中，幾乎都是生搬硬套工商局提供的范本，很少咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)人士。在公司決策者眼里，公司章程似乎是廢紙一張，是一個(gè)可有可無(wú)的擺設。
公司章程真的不重要嗎?請看以下案例：
老徐，中學(xué)未畢業(yè)即出來(lái)創(chuàng )業(yè)，多年打拼，稍有成就，手中有幾十萬(wàn)的閑錢(qián)在尋找機會(huì )投資。劉先生和周先生合作開(kāi)辦一家IT公司，所開(kāi)發(fā)的一套電子安保系統應用于小區管理、公共場(chǎng)所治安、超市防盜等領(lǐng)域，具有很大市場(chǎng)潛力。公司為了擴大市場(chǎng)，急需一筆資金投入，經(jīng)朋友介紹認識，找到徐先生請求合作。
徐先生看好這個(gè)項目前景，拿出自己30萬(wàn)的閑錢(qián)，同時(shí)借貸20萬(wàn)，共50萬(wàn)元作為資本金入股，占50%的股份，劉、周以技術(shù)和原先積累的銷(xiāo)售渠道等折價(jià)占50%的股份。
合作的第一年終，企業(yè)稅后利潤20萬(wàn)，但劉先生和周先生決定增資擴產(chǎn)。老徐因借貸問(wèn)題，本不想繼續再投資，希望分取10萬(wàn)該得分紅，但想到公司正在增長(cháng)勢頭上，就又借錢(qián)20萬(wàn)連同分得紅利10萬(wàn)增資。第二年年底，公司稅后可分配利潤有200萬(wàn)。老徐松了口氣，原以為這下可發(fā)了。
誰(shuí)知，劉先生和周先生希望繼續壯大企業(yè)，決定在提取了20萬(wàn)元按出資額分紅后，剩下的180萬(wàn)全部轉為公司發(fā)展資金。老徐因為借貸的50萬(wàn)馬上就要到期，且家中也急需要大額資金，就與劉先生和周先生協(xié)商，幾番協(xié)商終究無(wú)果，股東之間的關(guān)系因此也僵了。
事態(tài)發(fā)展到了這地步，老徐覺(jué)得再合作下去，根本毫無(wú)激情與意義可言，就決定退股。誰(shuí)知，無(wú)論是退股還是第三人轉股，沒(méi)有劉先生和周先生的同意，均不可操作。原來(lái)，公司章程中有明確約定：公司存續期間，任何一方都不得退股，如要轉股，需要征求全體股東一致同意。
公司章程的這規定，完全堵死徐先生公司投資資本的兌現之路，此外，之前所借的錢(qián)到期，天天被債權人逼著(zhù)，老徐為此簡(jiǎn)直快被逼瘋了，幾乎天天找劉先生和周先生吵鬧，但劉先生周先生兩人基于自己利益的最大化考慮，就是不答應退股。最終，老徐是在律師朋友的幫助下，繞開(kāi)公司章程的規定，頗費周折地以一非常規的方法讓三方妥協(xié)，老徐要回了投資本金。
這個(gè)教訓對老徐影響很深，都快有點(diǎn)杯弓蛇影了。今年，在再次與他人合作投資之前，特別請律師朋友幫忙審閱有關(guān)的文件是否妥當，認真程度讓新的合作伙伴頗有點(diǎn)不滿(mǎn)，認為老徐小題大做，雞蛋挑骨頭。
今年8月中旬，各大媒體均頭版報道中式快餐第一品牌真功夫，在上市沖刺前夕上演了一場(chǎng)兩大股東之間的管理權之爭，一方大股東潘宇海之兄、妹帶領(lǐng)十多名白衣黑褲平頭男子沖進(jìn)真功夫總部辦公室，試圖接管公司管理權，但遭到公司人員攔截，為此雙方人員發(fā)生了肢體沖突。
據媒體報道，本次沖突，直接原因來(lái)自來(lái)自?xún)纱蠊蓶|經(jīng)營(yíng)企業(yè)理念分歧，大股東之一潘宇海感覺(jué)到自己對公司失去了應有的權力，但公司的章程卻無(wú)法為此提供解決的途徑。為此，指使其兄、妹采用非常規手段，試圖奪回對公司的掌控權。
又據媒體的后續報道，在強行接管公司管理無(wú)效后，公司董事潘敏峰已經(jīng)向天河區法院提出訴請，請求凍結公司有關(guān)財務(wù)資料。業(yè)界評論，真功夫股東之間的糾紛，在極大地給公司公眾形象帶來(lái)負面效應的同時(shí)，公司上市有可能因此延后甚至取消。
以上的案例，相信大家對公司章程的重要性有深刻的體會(huì )了。
其實(shí)，公司章程對公司的重要程度，猶如憲法之于國家，樁基至于大樓，它是公司經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)的基礎。對一個(gè)投資者來(lái)說(shuō)，一份詳細而又完備的投資協(xié)議固然必不可少，但一個(gè)精致細化的公司章程，是公司成長(cháng)、壯大的基礎。
公司創(chuàng )辦之初，因為規模小，事務(wù)單調，股東之間可以保持默契，出現分歧也可以協(xié)調。但隨著(zhù)公司的逐漸壯大，事務(wù)日漸繁雜，股東之間分歧所涉及的利益越來(lái)越重大，這時(shí)，通過(guò)協(xié)商途徑輕易不能達到解決彼此的分歧了。如果公司章程擬定之初沒(méi)有考慮到這些的情況，沒(méi)有預先設計解決這些問(wèn)題規則，就可能構成公司僵局。輕則影響公司正常經(jīng)營(yíng)，重則導致公司解散。
我們?yōu)椴簧俚闹行∑髽I(yè)提供法律服務(wù)，很遺憾的發(fā)現不少公司發(fā)展到一定規模后在無(wú)法發(fā)展，有的因為因為股東之間的糾紛而垮臺。我發(fā)現，發(fā)生股東糾紛的公司，不少都與公司章程沒(méi)有精確設計有關(guān)。
與此形成鮮明對比，我在兩家跨國公司擔任法務(wù)領(lǐng)導期間，深刻體會(huì )到外資公司對于公司章程的重視。外企決策者有一個(gè)深刻認識：公司成立時(shí)，必須把握好登記文件的內容，尤其是公司章程，如果公司章程存在瑕疵，猶如大樓沒(méi)有打好地基，必將影響到公司未來(lái)的運營(yíng)、壯大。
企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，時(shí)刻遭遇著(zhù)風(fēng)險，但有些風(fēng)險，平時(shí)的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中你感覺(jué)不到，但一旦其發(fā)生，卻是致命的，它直接地影響到了公司是否能夠繼續開(kāi)辦下去。這在企業(yè)風(fēng)險管理上屬于系統風(fēng)險，也稱(chēng)基礎風(fēng)險。公司章程瑕疵就屬于這一類(lèi)型的風(fēng)險。
作為一名專(zhuān)業(yè)人士，我想忠告投資者：在公司設立之初，應該重視公司章程等其他文件的擬定，如果自己把握不準，應該請律師提供意見(jiàn);有時(shí)，律師僅僅改動(dòng)一句話(huà)，甚至幾個(gè)字，就可以把影響公司發(fā)展的某些風(fēng)險予以消除，其給公司帶來(lái)的效益是非�？捎^(guān)的。
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