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民營(yíng)企業(yè)上市前的改制與重組
上市規劃的主要內容有：公司目前現狀分析;公司改制和重組的目標、股權結構的調整、資產(chǎn)重組的原則和內容、重組中應注意的問(wèn)題;公司上市操作的相關(guān)事宜;工作程序和時(shí)間表;組織實(shí)施及職責。
由于各方面的原因，民營(yíng)企業(yè)大多以非公司制的形式存在，所以在上市前都需要進(jìn)行股份制改造，通過(guò)資產(chǎn)重組成立股份有限公司。其目的主要有兩方面：①明晰產(chǎn)權關(guān)系。由于民營(yíng)企業(yè)是在極不完善的市場(chǎng)環(huán)境中艱難發(fā)展起來(lái)的，為了求生存而不是發(fā)展，許多民營(yíng)企業(yè)紛紛用掛靠、聯(lián)營(yíng)、承包等各種形式為自己帶上“紅帽子”。但隨著(zhù)民營(yíng)企業(yè)的不斷壯大和上市的需要，這些“紅帽子”變成了“緊箍咒”，民營(yíng)企業(yè)面臨比國有企業(yè)更為復雜的產(chǎn)權關(guān)系糾葛。必須通過(guò)改制和重組將產(chǎn)權關(guān)系明晰下來(lái)。②規范公司經(jīng)營(yíng)和管理，達到上市規則的要求。股份制改造的目的就是按創(chuàng )業(yè)板的有關(guān)規定規范民營(yíng)企業(yè)的各方面管理，如股權結構、公司治理、公司財務(wù)等，使其變成主營(yíng)業(yè)務(wù)突出、成長(cháng)性強、嚴格按現代企業(yè)制度管理、產(chǎn)權明晰的股份公司。
(1)改制與重組的思路
企業(yè)改制和重組的方式有許多，技巧也比較多，許多相關(guān)的書(shū)籍都有詳盡講解。但從公布的創(chuàng )業(yè)板上市規則討論稿看，創(chuàng )業(yè)板偏好“原裝上市的公司”，關(guān)注并警惕“包裝上市”，打擊“偽裝上市”。為此，創(chuàng )業(yè)板規定申請人必須“在同一管理層下，持續經(jīng)營(yíng)二年以上”，并做到主業(yè)突出;在提出發(fā)行申請前24個(gè)月內，財務(wù)會(huì )計文件無(wú)虛假記載;對于在提出發(fā)行申請前12個(gè)月內進(jìn)行過(guò)合并、分立、資產(chǎn)置換、資產(chǎn)剝離等重大資產(chǎn)重組行為或增資擴股，以及大部分資產(chǎn)表現為現金及對外投資或主營(yíng)業(yè)務(wù)收入主要來(lái)自關(guān)聯(lián)交易的申請人，發(fā)審委會(huì )將給予必要的關(guān)注。因此，民營(yíng)企業(yè)在企業(yè)改制和重組中有兩種基本思路：
一是如果估計2年以后才能上市，則可以不必考慮連續計算業(yè)績(jì)問(wèn)題，可根據公司實(shí)際需要進(jìn)行改制與重組，如引進(jìn)新的股東、非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的剝離、資產(chǎn)的重組與并購等等，總之一切為了2年以后。
二是希望連續計算業(yè)績(jì)，盡快上市，則建議民營(yíng)企業(yè)對原有企業(yè)進(jìn)行整體改制，組建股份公司。整體改制，簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是將原企業(yè)的所有資產(chǎn)凈值折合成股份，設立股份公司，原企業(yè)注銷(xiāo)，原企業(yè)股東成為股份公司股東。不僅非公司制企業(yè)可以進(jìn)行整體改制，有限公司也可以采取整體改制的方式設立股份公司。整體改制在公司法中沒(méi)有明確規定，主板市場(chǎng)也無(wú)先例可循，因此必須慎重考慮。
整體改制是發(fā)起設立股份公司的一種特殊方式，并不僅僅是企業(yè)組織形式的變化。它是在解散原企業(yè)的基礎上，原股東作為發(fā)起人，將原企業(yè)的所有資產(chǎn)凈值折合股份，新設一家股份公司，因此整體改制應當辦理原企業(yè)的注銷(xiāo)登記和股份公司的新設登記。另外值得注意的是，不同于變更，在整體改制過(guò)程中，原企業(yè)的債權債務(wù)由新的股份公司承繼不是法定的，所以應當向債權債務(wù)人發(fā)出通知和公告。
既然整體改制是發(fā)起設立的一種方式，它也應當符合發(fā)起設立的一般條件，如有5個(gè)以上發(fā)起人，注冊資本1000萬(wàn)元以上等等。如果原企業(yè)達不到上述標準，可以在改制的同時(shí)，由新老股東以發(fā)起人的身份增加對股份公司的出資。
為了營(yíng)業(yè)記錄連續計算及發(fā)行上市的需要，在整體改制過(guò)程中，資產(chǎn)重組也要受到一定的限制。例如，新老股東以現金增資的金額和比例應當符合企業(yè)經(jīng)營(yíng)的實(shí)際需要，并且確實(shí)對企業(yè)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)產(chǎn)生作用;企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)不宜發(fā)生重大變化;企業(yè)的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)不宜進(jìn)行剝離;企業(yè)的控股股東、主要經(jīng)營(yíng)管理人員、核心技術(shù)人員也不宜發(fā)生重大變化等等。
目前尚不明確的一個(gè)問(wèn)題是，整體改制時(shí)究竟是以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值，還是以評估后的凈資產(chǎn)值作為股份公司的折股依據。從我們對立法意圖的理解來(lái)看，整體改制設立的股份公司應當是原企業(yè)的延續，因此其計價(jià)基礎不應產(chǎn)生變化，也就是說(shuō)，應以審計后的凈資產(chǎn)值為折股依據。
總的來(lái)說(shuō)，整體改制將成為擬在創(chuàng )業(yè)板上市企業(yè)(特別是非公司制企業(yè))改制的一種重要方式。由于創(chuàng )業(yè)板的相關(guān)法規尚未正式頒布，在實(shí)踐中對整體改銣的理解也存在許多不同看法，民營(yíng)企業(yè)必須與券商一起詳細研究，謹慎行事。一方面，期待有關(guān)法規做出操作性的具體規定;另一方面，我們也需要在實(shí)踐中作進(jìn)一步的探討與研究。
(2)改制和重組的程序
民營(yíng)企業(yè)上市前的改制和重組是一個(gè)錯綜復雜的工作，需要所有的中介機構與企業(yè)一同來(lái)協(xié)調完成。根據上市方案的不同，企業(yè)的改制與重組必然有很大差異，但總體說(shuō)來(lái)包括以下幾個(gè)必要環(huán)節，確定改制與重組方案，注冊新公司、調整新公司賬目、簽署各項轉讓、收購協(xié)議等。
■確定改制與重組方案
因上市而進(jìn)行改制與重組方案，必然是由企業(yè)、承銷(xiāo)商、律師及會(huì )計師共同討論確定的。企業(yè)從自身的實(shí)際情況出發(fā)，承銷(xiāo)商從投資者認可的角度考慮，而律師及會(huì )計師為重組提供專(zhuān)業(yè)指導。方案的制作非常：關(guān)鍵，不僅需要對企業(yè)的實(shí)際情況做詳細的調查，同時(shí)需要：考慮即將出臺的創(chuàng )業(yè)板上市規則的要求。
■界定產(chǎn)權
首先，查找資產(chǎn)注冊地的相關(guān)法律文件，由律師對上市公司已取得所有權的資產(chǎn)的合法性進(jìn)行認定。其次，對上市公司未完全取得所有權的資產(chǎn)及無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行評估，但這樣的操作可能會(huì )影響連續計算業(yè)績(jì)，因此須慎重。再則，通過(guò)轉讓協(xié)議(由律師協(xié)助簽署)使擬上市公司取得所有產(chǎn)權(包括土地使用權、商標、專(zhuān)利等無(wú)形資產(chǎn)使用權)，產(chǎn)權的界定需要有關(guān)部門(mén)審批。
■主營(yíng)業(yè)務(wù)重組
創(chuàng )業(yè)板要求上市公司必須專(zhuān)注于開(kāi)展一種核心業(yè)務(wù)，主營(yíng)業(yè)務(wù)突出的上市公司必然更受投資者的青睞。所以一般需要進(jìn)行主營(yíng)業(yè)務(wù)重組，選擇主營(yíng)業(yè)務(wù)，從市場(chǎng)及公司的實(shí)際情況考慮，注意以下問(wèn)題：擬上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)應該與企業(yè)經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)之間有密切的聯(lián)系;擬上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)未來(lái)的發(fā)展目標必須考慮公司自身的能力。把發(fā)展目標定得過(guò)低，不利于吸引投資者，定得過(guò)高又會(huì )給公司未來(lái)的發(fā)展帶來(lái)壓力：主營(yíng)業(yè)務(wù)應專(zhuān)注于一行業(yè)，把不相關(guān)的業(yè)務(wù)捆在一起的企業(yè)不適合上市。
■完成內地各部門(mén)審批程序，注冊新公司
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