購銷(xiāo)合同主要條款起草指引

　　為強化合同簽訂階段的風(fēng)險控制，確保合同條款準確、完備，減少合同履行過(guò)程中的爭議。房產(chǎn)集團綜合管理部根據房地產(chǎn)建筑市場(chǎng)特點(diǎn)，對購銷(xiāo)合同條款風(fēng)險因素進(jìn)行了歸納總結，對各條款起草中應注意問(wèn)題予以提示，形成本指引，供合同經(jīng)辦人員起草合同時(shí)參考借鑒。

　　合同履行過(guò)程中的爭議通常有類(lèi)，一類(lèi)是合同條款約定不完備、不嚴謹、表述不準確造成合同約定不明、理解不同產(chǎn)生的爭議，一類(lèi)是履行過(guò)程中違約導致的爭議。合同條款約定不完備、不嚴謹、表述不準確造成的爭議屬合同簽訂階段風(fēng)險控制因素，該風(fēng)險因素可通過(guò)合同主要條款的設計予以降低。

　　根據《合同法》第12條和第131條的規定，買(mǎi)賣(mài)合同一般包括以下條款：當事人的名稱(chēng)或者姓名和住所、標的物、數量、質(zhì)量、價(jià)款；履行期限、地點(diǎn)和方式；包裝方式、檢驗標準和方法、結算方式、合同使用的文字及其效力；違約責任，解決爭議的方法等條款。

　　1、當事人的名稱(chēng)或者姓名和住所條款

　　當事人的名稱(chēng)或者姓名條款體現的是締結合同雙方的主體身份。合同經(jīng)辦人員在起草該條款時(shí)應注意的是，根據法律規定各種類(lèi)型的企業(yè)和個(gè)人都可以成為合同的賣(mài)方或賣(mài)方，但是“項目部”、“工程部”等不是符合法律規定的合同主體。同時(shí)，該處的合同主體應當與在合同最后簽字或蓋章的單位或個(gè)人一致。當事人的住所與發(fā)生糾紛后管轄法院有關(guān)，當事人是自然人時(shí)應考慮在合同中標明住所，企業(yè)住所地一般可通過(guò)工商檔案確定，可考慮不填。

　　2、標的物條款

　　買(mǎi)賣(mài)合同的標的物即貨物，標的物是合同雙方當事人的權利和義務(wù)共同指向的對象，它體現著(zhù)當事人訂立合同的意圖。標的物通常通過(guò)品牌、規格、型號等內容來(lái)體現。簽訂合同時(shí)，要使用標的物的學(xué)名并使用全稱(chēng)，名稱(chēng)的約定必須規范、明確、具體，不得使用俚語(yǔ)、俗稱(chēng)或方言。如果交易的是特定貨物，必須要寫(xiě)明它的詳細特征，比如型號、出廠(chǎng)時(shí)間等。如果一次性購買(mǎi)不同種類(lèi)和規格的商品，則應在合同中寫(xiě)明每一種類(lèi)或者規格貨物的基本情況。需要特別主要的是，對于機電等配套產(chǎn)品，不僅要寫(xiě)明主機（主物）的名稱(chēng)、品種、型號、規格、等級和花色，必要時(shí)還應寫(xiě)明隨主機的輔機、配件的名稱(chēng)、品種、型號、規格、等級、花色等內容。

　　3、數量條款

　　標的物的數量是買(mǎi)賣(mài)合同的必備條款。合同中的量除了通常所理解的量以外，還包含計量方式（單位）的約定。合同的數量有多種約定方式，有的是明確約定具體的量，有的是約定計算方式。數量爭議往往因計量方式約定不明產(chǎn)生，比如說(shuō)用“一車(chē)”、“一批”等字眼。因此，約定數量條款時(shí)必須采用規范的計量單位。

　　4、質(zhì)量條款

　　質(zhì)量是否符合要求決定合同目的能否實(shí)現，質(zhì)量條款也是合同的重要條款。質(zhì)量的約定應根據標的物的具體情況，有國家、行業(yè)標準的建筑材料和機電設備產(chǎn)品，可通過(guò)約定適用的規范標準達到明確質(zhì)量要求的目的；天然的出產(chǎn)物或質(zhì)量受原材料影響較大的石材、瓷磚等產(chǎn)品以及無(wú)法用文字表述的產(chǎn)品，可通過(guò)雙方共同封樣的方式明確質(zhì)量標準；非標準的加工定做產(chǎn)品則可以通過(guò)明確原材料、技術(shù)參數要求等對質(zhì)量要求予以明確。合同約定采用規范來(lái)明確質(zhì)量時(shí)應注意不同規范的產(chǎn)品質(zhì)量要求不同，應選擇質(zhì)量要求高的規范。合同約定采用封樣的方式明確質(zhì)量要求的，在封樣同時(shí)可要求賣(mài)方出具樣品品質(zhì)的書(shū)面說(shuō)明。

　　5、驗收條款

　　驗收條款是買(mǎi)賣(mài)雙方對賣(mài)方交貨后如何檢驗以及質(zhì)量問(wèn)題提出異議期限的約定。賣(mài)方是否嚴格按照合同約定交付貨物是需要通過(guò)驗收來(lái)確定，貨物的驗收條款通常應包含數量如何驗收，如采用稱(chēng)重、理算還是其他方式，以及質(zhì)量如何檢驗的約定。驗收條款中還應注意的是驗收期（又稱(chēng)質(zhì)量異議期）的問(wèn)題。通常的情況下，作為賣(mài)方來(lái)說(shuō)，希望買(mǎi)方能夠盡快檢驗，檢驗合格后就能免除其質(zhì)量擔保責任，而對買(mǎi)方而言，交貨后立即檢驗通常只能查明表面是否存在瑕疵，其內在是否瑕疵是很難判斷的，特別是對于批量交付的材料，要求交貨后立即檢驗是不現實(shí)的。因此，關(guān)于質(zhì)量檢驗期應約定充分的時(shí)間，應在合同中載明交貨驗收只限于表觀(guān)驗收，內在質(zhì)量問(wèn)題可在一定的期限或兩年內提出等。

　　6、價(jià)款條款

　　買(mǎi)賣(mài)合同中的價(jià)款，是指買(mǎi)受人取得標的物而向出賣(mài)人支付的貨幣，即買(mǎi)受人取得標的物的代價(jià)。價(jià)款一般是指標的物本身的價(jià)款，但大宗貨物在異地交付時(shí)，會(huì )產(chǎn)生運費、保險費、裝卸費、保管費等一切額外的相關(guān)費用。買(mǎi)方應當對價(jià)款及其是否包含相關(guān)費用寫(xiě)清楚，同時(shí)如果是進(jìn)口產(chǎn)品要特別注明價(jià)款所使用的貨幣單位。

　　7、履行期限、地點(diǎn)、方式條款

　　買(mǎi)賣(mài)合同所指的履行期限就是賣(mài)方交付貨物（或單證）及買(mǎi)方支付貨款的時(shí)間。約定明確有利的履行期限能給當事人帶來(lái)期限利益，如貨到后一個(gè)月內付款比貨到付款能推遲付款期限，有利于買(mǎi)方更充分地利用資金。買(mǎi)賣(mài)合同中對賣(mài)方履行期限的設定必須明確期間或期日，防止賣(mài)方以期限不明拖延交貨。買(mǎi)方付款義務(wù)的履行則可以約定以賣(mài)方提供產(chǎn)品的檢驗檢疫文件、單證以及稅務(wù)發(fā)票為前提，以爭取達到履行期限延長(cháng)，遲延付款的效果。

　　買(mǎi)賣(mài)合同中的履行地點(diǎn)通常是指賣(mài)方交付貨物的`地點(diǎn)。履行地點(diǎn)在買(mǎi)賣(mài)合同中具有重要的意義，履行地點(diǎn)是確定驗收地點(diǎn)的依據，是確定履行費用由誰(shuí)負擔、風(fēng)險由誰(shuí)承的主要依據，有時(shí)是確定標的物所有權是否移轉、何時(shí)移轉的依據。另外，履行地點(diǎn)還涉及仲裁機構或者人民法院對合同糾紛的管轄權。為避免異地交貨產(chǎn)生貨物運輸風(fēng)險及運輸費用的問(wèn)題，合同履行地點(diǎn)多數情況下以約定買(mǎi)方所在地或項目現場(chǎng)為宜。

　　買(mǎi)賣(mài)合同中的履行方式主要是指交貨方式。交貨方式通常有三種，一種是送貨上門(mén)，一種是買(mǎi)方自提，還有一種就是代辦運輸（委托第三方運輸），代辦運輸還分為汽運、水運、航空運輸等等。不同交貨方式的風(fēng)險轉移時(shí)間和運輸風(fēng)險的責任承擔是不同的。對買(mǎi)方而言，通常情況下賣(mài)方送貨上門(mén)風(fēng)險最小，買(mǎi)方自提次之，代辦運輸風(fēng)險最大。

　　8、包裝方式條款

　　在貨物買(mǎi)賣(mài)中，要將貨物由所在地移到買(mǎi)受人指定的地點(diǎn)，一般要經(jīng)過(guò)搬運、運輸等多種環(huán)節。如果對貨物的包裝達不到一定的要求，很可能就會(huì )對貨物造成損壞。因此，合同中最好對貨物的包裝方式作出約定。包裝方式應當根據保護貨物的質(zhì)量、品質(zhì)、性能和表面涂漆等不受損害來(lái)確定。其內容包括對具體的包裝材料、包裝方式的約定。應當特別注意的是，除賣(mài)方送貨這一交貨方式外，上門(mén)自提和代辦運輸情況下運輸過(guò)程中破損的風(fēng)險都是由賣(mài)方承擔的，這兩種交貨方式下必須提高賣(mài)方包裝要求。

　　9、違約責任

　　買(mǎi)賣(mài)合同中的違約責任是指買(mǎi)方或者賣(mài)方?jīng)]有嚴格按照合同履行所應承擔的責任。買(mǎi)賣(mài)合同中賣(mài)方常見(jiàn)的違約有交付的貨物質(zhì)量不符合約定或產(chǎn)品質(zhì)量存在瑕疵，沒(méi)有按照合同約定期限供貨以及毀約等情形，買(mǎi)方常見(jiàn)的違約是遲延付款。合同法規定的違約責任承擔方式主要有繼續履行、采取補救措施、賠償損失、支付違約金以及定金責任等方式。上述違約責任承擔方式中，繼續履行、采取補救措施及賠償損失等責任承擔方式即使合同中未約定也可根據違約情況要求違約方承擔，但違約金和定金只有在合同中約定了才可以要求違約方承擔。

　　違約金的約定方式有兩種，一是約定固定數額的違約金，二是約定違約金的計算方式，如逾期付款違約金通常是逾期付款金額日萬(wàn)分之幾的約定。違約條款的目的不在于追求對方違約時(shí)從該條款中獲利，而是增加對方違約的成本。因此，如果合同相對方違約屬大概率事件，可考慮約定相對高額的違約金以遏制違約的沖動(dòng)。應注意的是，由于合同違約金屬買(mǎi)賣(mài)雙方意思自治的產(chǎn)物，發(fā)生爭議時(shí)法院調整幅度有限，約定的己方違約責任不宜過(guò)重。

　　定金作為違約責任的承擔方式應當注意的是約定的定金不得超過(guò)合同總價(jià)的20%，超過(guò)部分無(wú)效。根據擔保法定金罰則的規定，交付定金一方發(fā)生合同約定承擔定金責任的違約情形時(shí)，收受定金一方可全額沒(méi)收定金，收受定金一方違約時(shí)，則應雙倍返還定金。因此，定金是一把雙刃劍，應謹慎使用。

　　10、爭議解決條款

　　合同爭議發(fā)生時(shí)通常有三種解決方式：當事人協(xié)商解決，第三人調解，仲裁機構仲裁或者法院訴訟。其中，當事人協(xié)商解決或第三人調解都是不具有強制力的解決方式，一旦發(fā)生糾紛往往還需通過(guò)仲裁或者法院訴訟解決。

　　仲裁和法院訴訟作為兩種有法律強制效力的糾紛解決方式，為了避免發(fā)生沖突，合同雙方只能擇其一。仲裁與法院訴訟的區別在于法院訴訟即使合同雙方?jīng)]有約定也是法定的糾紛解決方式，仲裁則只有雙方約定通過(guò)仲裁解決糾紛時(shí)才可以向約定的仲裁機構申請仲裁，有效的仲裁約定可以排除法院的管轄。

　　仲裁方式解決糾紛時(shí)應當注意三個(gè)問(wèn)題，仲裁是一裁終局而非像法院訴訟不服還可以上訴，因此仲裁的公正性缺乏有效的保障機制，二是仲裁機構是在地級市設立，區縣一級并無(wú)經(jīng)濟糾紛的仲裁機構，合同中約定的仲裁機構應當是有效存在的仲裁機構，三是仲裁和訴訟不能同時(shí)約定，既約定仲裁又約定訴訟，仲裁的約定就是無(wú)效的約定。

　　法院訴訟解決糾紛時(shí)應當注意，我國的法院也是可以選擇的。根據民事訴訟法的規定，當事人可以在合同中約定被告住所地、合同履行地、原告住所地、合同簽訂地、標的物所在地法院中的一個(gè)法院作為糾紛管轄法院。如未約定的，一方可在被告住所地或合同履行地法院提起訴訟。合同經(jīng)辦人員在約定合同糾紛管轄時(shí)應考慮買(mǎi)賣(mài)雙方是否在同一區域、合同的履行方式、合同違約概率等因素選擇對我司有利的訴訟法院。

　　一份完整、規范的合同可以盡可能減少因條款約定不明產(chǎn)生的爭議，但合同的生命在于履行。合同履行過(guò)程中違約及合同簽訂后情況的變化都會(huì )導致糾紛的發(fā)生。因此，光有一份好的合同是不夠的，還應嚴格履行合同義務(wù)并根據實(shí)際情況及時(shí)變更、補充合同約定。沒(méi)有一個(gè)交易是完全相同的，一份好的合同必須根據當次的交易情況認真起草，期望憑合同范本一勞永逸地解決合同起草工作是不現實(shí)的，合同經(jīng)辦人員對此應有正確的認識。本起草指引所附文本僅供起草參考用，合同經(jīng)辦人員應根據實(shí)際情況增改刪減。

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