企業(yè)間借款合同效力問(wèn)題探析
企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，借款是一項重要的資金來(lái)源，而企業(yè)為了便捷快速融資，往往直接與其他企業(yè)發(fā)生借款業(yè)務(wù)。企業(yè)間借款在社會(huì )上已是公開(kāi)存在的民間經(jīng)濟行為，但其效力問(wèn)題，卻在法律界有著(zhù)很大爭議。這主要是《中華人民共和國合同法》施行以后，對于無(wú)效合同的認定，與之前的司法解釋以及金融規章之間存在沖突。本文擬進(jìn)行相關(guān)法理分析，以求教于大家。
一、企業(yè)間借款合同的涵義
企業(yè)間借款是指無(wú)金融經(jīng)營(yíng)權的兩個(gè)企業(yè)之間互相拆借資金的民事行為。資金拆借作為專(zhuān)門(mén)金融業(yè)務(wù)術(shù)語(yǔ)，是指銀行和其他金融機構之間在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中相互調劑寸頭資金的信用活動(dòng)，是一種臨時(shí)調劑性借貸業(yè)務(wù)，是短寸頭的向多寸頭的銀行或金融機構拆借資金。
本文中所指企業(yè)間拆借資金，只是借用了金融學(xué)“資金拆借”這一術(shù)語(yǔ)，實(shí)際仍是借款合同的涵義，其內容是非金融機構的企業(yè)之間，通過(guò)書(shū)面的或口頭的協(xié)議，由一方企業(yè)將自己合法所有的資金借給另一方企業(yè)使用，另一方企業(yè)在約定期限屆滿(mǎn)后歸還本金，支付利息的民事法律行為。企業(yè)間借款可能存在多種形式，包括直接訂立借款合同，形式聯(lián)營(yíng)或投資而實(shí)質(zhì)進(jìn)行的資金借貸等。
關(guān)于企業(yè)間借款合同的性質(zhì)，學(xué)界一種意見(jiàn)認為屬于廣義范圍的民間借貸行為，另一種意見(jiàn)認為既不屬于有金融機構參與的借貸，也不歸類(lèi)于民間借貸，而應當屬于一種獨立性質(zhì)的'借貸。筆者同意第二種意見(jiàn)，主要理由是企業(yè)間借貸存在著(zhù)與自然人之間的民間借貸很多不同的特點(diǎn)，民間借貸并不能與其完全并論;其次，將借款合同分為有金融機構參加的和無(wú)金融機構參加的兩種，也僅是學(xué)理上的分類(lèi)，并無(wú)法律上的確定性;再次，考察相應的法律依據，目前還沒(méi)有關(guān)于企業(yè)間借款合同的法律規定。
二、企業(yè)間借款合同的效力
1996年中國人民銀行頒布的《貸款通則》第二十一條規定：“貸款人必須經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營(yíng)貸款業(yè)務(wù)，持有中國人民銀行頒發(fā)的《金融機構法人許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門(mén)核準登記。”第六十一條規定：“各級行政部門(mén)和企事業(yè)單位、供銷(xiāo)合作社等合作經(jīng)濟組織、農村合作基金會(huì )和其他基金會(huì )不得經(jīng)營(yíng)存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。”1996年9月23日最高人民法院《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應如何處理問(wèn)題的批復》規定：“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規，屬無(wú)效合同。”司法解釋中所指的“有關(guān)金融法規”，實(shí)際就是指《貸款通則》�；谏鲜鲆幎�，長(cháng)期以來(lái)，司法實(shí)務(wù)中對企業(yè)間借款合同是一概否定其效力的，即認為企業(yè)間借款合同非法，應歸于無(wú)效。
1999年10月1日開(kāi)始實(shí)施的《合同法》對合同無(wú)效的情形又是如何規定的呢?《合同法》第五十二條規定“有下列情形之一的，合同無(wú)效：(一)具備一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì )公共利益;(五)違反法律、行政法規的強制性規定。”由于企業(yè)間借款合同屬于合同行為，因此認定合同是否有效，應當根據《合同法》的規定予以認定。
分析上述認定合同無(wú)效的五項規定，顯然，第(一)項和第(三)項對企業(yè)間借款合同不能適用，而第(二)項和第(四)項，是否惡意串通、是否損害公共利益，在實(shí)踐中都是很難認定的，而且從整個(gè)經(jīng)濟發(fā)展范圍考察，企業(yè)間借貸資金后，能夠進(jìn)一步發(fā)展，增加社會(huì )財富，提高全民收入，因此無(wú)論是國家利益還是公共利益并沒(méi)有受到損害。最后也似只有第(五)項規定可以適用，但目前為止并無(wú)任何法律或行政法規對企業(yè)間借款合同作出規定，雖然《貸款通則》有類(lèi)似規定，但是《貸款通則》屬于行政規章，而最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問(wèn)題的解釋(一)第四條規定：“合同法實(shí)施以后，人民法院確認合同無(wú)效，應當以全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。”由此，從現行的法律和行政法規中并不能當然地認定企業(yè)間借款合同屬于無(wú)效合同。
相反，2006年1月1日生效的《公司法》的第一百四十九條第(三)項規定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：……(三)違反公司章程的規定，未經(jīng)股東會(huì )、股東大會(huì )或者董事會(huì )同意，將公司資金借貸給他人……”從該強制性規定，我們可以得出這樣一個(gè)結論，公司可以將公司資金借貸給他人。其中的“他人”，筆者認為在沒(méi)有限制解釋的前提下，一般解釋?xiě)ㄗ匀蝗�、法人以及其他組織。那么根據該法律條款，公司董事、高級管理人員在不違法公司章程的規定，經(jīng)公司股東會(huì )、股東大會(huì )或者董事會(huì )同意，將公司資金借貸給其他公司或企業(yè)，應認定為合法有效。
最后，從法理層面分析，借款行為是一種合同行為，借貸關(guān)系實(shí)為合同關(guān)系。企業(yè)間借款仍應屬于私法調整的范疇，而私法自治是市場(chǎng)經(jīng)濟國家通行的法律標準。因此，既然企業(yè)間借款屬于民事主體之間的“私人”行為，只要企業(yè)之間是完全自愿地相互拆借，且款項來(lái)源合法，不損害國家和社會(huì )公共利益，對國家金融市場(chǎng)只有利而無(wú)害，筆者認為，企業(yè)間借款合同宜認定為有效。
三、《合同法》第五十二條第(五)項規定解析
《合同法》第五十二條第(五)項規定的違反強制性規定，又稱(chēng)違反強行性規范，從法律類(lèi)別看，是指違反全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規中的強行性規范，不應做任何擴大解釋。
所謂強制性規范，與任意性規范相對，是指直接規范人們的意思表示或者事實(shí)行為，不允許人們依其意思加以變更或者排除其適用，否則，將受到法律制裁的法律規范。包括為避免產(chǎn)生嚴重的不公平后果或為滿(mǎn)足社會(huì )要求而對意思自治予以限制的規范; 規定意思自治的規范等。“強制”一詞的意義在于這些規范總是適用，而不論當事人的意思表示如何。
學(xué)者一般將強制性規范分為兩類(lèi)，一類(lèi)是效力性的強制規范;另一類(lèi)是管理性的強制規范，德國法上稱(chēng)之為純粹管理規范，日本和臺灣學(xué)者則叫作單純取締規定。一般認為，違反效力性的強制規范，合同無(wú)效，因為該類(lèi)合同行為的效力后果上是以私法的方式給予制裁的強制性規范;違反管理性的強制規范，合同不一定無(wú)效，因為管理性的強制規范著(zhù)重違反行為之事實(shí)行為價(jià)值，以禁止其行為為目的。所以違反管理性的強制規范的合同，存在有效、無(wú)效和效力待定三種情形，需要視具體合同內容具體分析。
企業(yè)間借款合同形式上違反的是國家金融政策，因此，可以理解為違反管理性的強制規范，從這個(gè)視野來(lái)分析，企業(yè)間借款合同也并非當然無(wú)效。故一般情況下，企業(yè)間借款合同可以認定為有效;對于如果確實(shí)不認定該合同無(wú)效，就有可能損害社會(huì )利益均衡的情況下，不妨適用《合同法》第五十二條第(四)項的規定，甚至適用《合同法》第七條規定的基本原則，認定合同無(wú)效。
四、結語(yǔ)
企業(yè)間借款合同現象極其復雜，在現實(shí)生活中又相當普遍，且糾紛時(shí)有發(fā)生，原有的司法解釋與其后的施行的《合同法》、《公司法》產(chǎn)生著(zhù)沖突，現實(shí)的司法理念、社會(huì )環(huán)境也發(fā)生了巨大的變化，因此原有司法解釋已經(jīng)難以適應社會(huì )的發(fā)展。筆者認為，依據新法優(yōu)于舊法的原則，根據上述分析，企業(yè)間的借款合同在不擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序，不損害社會(huì )公共利益的情況下，可以認定為有效。當然，上述的法律沖突最終仍然需要立法的修改或完善，以及司法解釋來(lái)解決。
【企業(yè)間借款合同效力問(wèn)題探析】相關(guān)文章：
淺談企業(yè)間借款合同效力2篇11-28
借款合同效力05-06
企業(yè)間的借款合同范本08-28
2017企業(yè)間借款合同范本06-21
企業(yè)間借款合同范本書(shū)06-09
企業(yè)間借款合同范本4篇03-19
年各大企業(yè)間借款合同范本12-10
各大企業(yè)間的借款合同范本05-24