淺談工傷的認定
工傷認定是勞動(dòng)保障行政部門(mén)對職工所受傷害是否應認定為工傷而作出的一種具體行政行為，它涉及著(zhù)勞動(dòng)關(guān)系雙方——受傷職工與受傷職工所在單位不同的利益。對于受傷職工來(lái)講，工傷認定是其享受工傷保險待遇的前提條件，直接關(guān)系著(zhù)其救治權與經(jīng)濟補償權等切身利益的實(shí)現；對于單位來(lái)講，傷職工的賠償費用問(wèn)題不但對其有直接的經(jīng)濟上的影響，也關(guān)系著(zhù)其下一年度繳納工傷保險費的費率浮動(dòng)。近年來(lái)，到法院起訴的工傷認定行政案件逐年增多，對這一問(wèn)題進(jìn)行研究和分析就顯得十分重要。我們先來(lái)看一個(gè)案例：
王某與某大學(xué)簽訂勞務(wù)合同，在該大學(xué)做門(mén)衛工作。王某有喝酒的習慣，且有心臟病。王某與該大學(xué)每學(xué)期簽訂勞務(wù)合同，一年簽合同兩次，其在該大學(xué)工作了近五年。某日，王某在上夜班期間被發(fā)現摔倒在該校廁所里，已死亡。死亡當晚，有人證實(shí)王某喝了酒。王某死亡后，其家屬要求該大學(xué)認定王某為工傷死亡，而該大學(xué)則以王某與學(xué)校簽訂的是勞務(wù)合同為由拒絕認定工傷。為此雙方發(fā)生爭議。
一、工傷認定的法律依據
1994年頒布的《勞動(dòng)法》是以法律的形式建立起了我國的工傷保險制度；1996年，勞動(dòng)部根據《勞動(dòng)法》的規定制定并頒布了《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》，以部門(mén)規章的形式規范了企業(yè)工傷保險工作；2003年4月27日國務(wù)院頒布并于2004年1月1日起實(shí)施的《工傷保險條例》，是我國第一部工傷保險的單項行政法規；2003年9月23日勞動(dòng)和社會(huì )保障部公布并于2004年1月1日施行的《工傷認定辦法》，以規章的形式規范了工傷認定的程序，與此相配套的還有《因工死亡職工供養親屬范圍的規定》、《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》、《關(guān)于工傷保險費率問(wèn)題的通知》以及《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》。以上所列舉的文件中《工傷保險條例》和《工傷認定辦法》無(wú)疑是工傷認定行政訴訟案件中最為常用的法律依據。
二、工傷的認定應當以雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系為前提
本案爭執的焦點(diǎn)為雙方是否形成勞動(dòng)關(guān)系，如果形成勞動(dòng)關(guān)系則屬于工傷，不屬于勞動(dòng)關(guān)系則不屬于工傷�！豆ｋU條例》是進(jìn)行工傷認定的法律依據。根據該條例第二條、第十四條、第六十一條的規定，目前在我國要認定為工傷，必須以勞動(dòng)者與用人單位（包括個(gè)體工商戶(hù)）之間存在勞動(dòng)關(guān)系為前提。
按照《工傷保險條例》的規定，對勞動(dòng)者進(jìn)行工傷事故的認定，應當以勞動(dòng)者與企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟組織之間存在勞動(dòng)關(guān)系或事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系為前提。根據原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（勞部發(fā)[1995]309號）規定，勞動(dòng)關(guān)系可解釋為“勞動(dòng)者事實(shí)上已成為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動(dòng)”。
在實(shí)踐中，勞動(dòng)關(guān)系應區分為法定的勞動(dòng)關(guān)系和事實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系。所謂的“法定的勞動(dòng)關(guān)系”是指根據《勞動(dòng)法》規定，由勞動(dòng)者與用人單位之間簽訂合法有效的勞動(dòng)合同而建立起的勞動(dòng)關(guān)系。其最明顯的標志當然是用人單位與勞動(dòng)者之間勞動(dòng)合同的存在。而“事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系”是指用人單位沒(méi)有與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，但勞動(dòng)者本人事實(shí)上已經(jīng)成為企業(yè)、個(gè)體工商戶(hù)的成員，并為其提供了有償勞動(dòng)，也應認定為形成了勞動(dòng)關(guān)系的情形。只要勞動(dòng)者與用人單位之間形成了勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者在勞動(dòng)中受傷，一般應認定為工傷，就應享受工傷待遇，而在非勞動(dòng)關(guān)系中勞動(dòng)者所受傷害就不能按照工傷去處理。
本案中王某與學(xué)校之間簽署的是勞務(wù)合同，也未成為學(xué)校的員工，不享有學(xué)校其他職工同等的待遇或條件，所從事業(yè)務(wù)又非學(xué)校業(yè)務(wù)的組成部分，雙方僅是勞務(wù)合作的關(guān)系，因此王某與學(xué)校之間不存在勞動(dòng)關(guān)系或事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，雙方之間的關(guān)系不能認定為工傷。
另外，最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的第三款規定 ：“屬于《工傷保險條例》調整的勞動(dòng)關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規定�！边@條規定也明確了工傷保險條例調整的應當是勞動(dòng)關(guān)系，勞務(wù)關(guān)系等不屬于《工傷保險條例》調整的范圍。
三、關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系主體的認定
在審理工傷認定案件時(shí)，首先要審查申請工傷認定的主體是否屬于《工傷保險條例》的調整范圍。根據《工傷保險條例》第61條關(guān)于“本條例所稱(chēng)職工，是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者”的規定，參照勞動(dòng)和社會(huì )保障部勞社部發(fā)（2005）12號《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知》關(guān)于“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：1、用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規規定的主體資格；2、用人單位依法制定的各項勞動(dòng)規章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的.有報酬的勞動(dòng)；3、勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。
據此我們可以看出，與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的勞動(dòng)者，是依據相關(guān)規定進(jìn)行工傷認定、享受工傷保險待遇的主體；不屬于用人單位職工的個(gè)人，是不享有工傷法律關(guān)系的主體。因王某所從事具體工作的獨立性及所從事的工作內容與用人單位工作性質(zhì)的差異性，而不能顯示出王某與該學(xué)校的勞務(wù)關(guān)系，他們之間是典型的勞務(wù)關(guān)系。
四、雙方?jīng)]有合同情況下工傷的認定
在沒(méi)有勞動(dòng)合同的情況下，判定勞動(dòng)關(guān)系是否存在，區分勞動(dòng)關(guān)系與其他雇傭關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系，勞動(dòng)和社會(huì )保障部《關(guān)于確定勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）作了明確的規定：同時(shí)具備“
�。ㄒ唬┯萌藛挝缓蛣趧�(dòng)者符合法律、法規規定的主體資格；
�。ǘ┯萌藛挝灰婪ㄖ贫ǖ母黜梽趧�(dòng)規章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動(dòng)；
�。ㄈ﹦趧�(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”，勞動(dòng)關(guān)系成立。
根據以上規定，在勞動(dòng)者與用人單位之間沒(méi)有勞動(dòng)合同時(shí)，判定雙方是否具有勞動(dòng)關(guān)系，應綜合勞動(dòng)者是否已成為用人單位成員、是否享有用人單位其他職工同樣的待遇、雇傭關(guān)系是否穩定、是否享有社會(huì )保險等情況分析確定。
五、該案適用的法律
該案件不能認定為工傷，不能適用《工傷保險條例》來(lái)處理，那么應適用什么法律來(lái)處理呢？應當依據最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》來(lái)處理。
依據該解釋第十一條第一款的規定：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應當承擔賠償責任�！奔热浑p方簽訂的是勞務(wù)合同，當然屬于雇傭關(guān)系，所以該門(mén)衛在雇傭期間死亡，學(xué)校要承擔賠償責任。同時(shí)依據該解釋第二條第一款的規定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過(guò)失的，依照民法通則第一百三十一條的規定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責任�！蓖跄趁髦约河行呐K病且在工作期間喝酒，顯然對死亡的發(fā)生有過(guò)失，因此自己要承擔一定的責任，可以減輕學(xué)校的賠償責任。
結語(yǔ)
從長(cháng)遠來(lái)看，工傷的范圍會(huì )進(jìn)一步擴大，一些非勞動(dòng)關(guān)系性質(zhì)的雇傭關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系，如雇主與保姆的關(guān)系，也可能納入工傷保障范疇，但在法律、法規作出規定之前，此類(lèi)工作傷害不應認定為工傷。
參考文獻：
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