法律本科論文范文1

　　摘要：近年來(lái)，我國的社會(huì )經(jīng)濟迅猛發(fā)展，實(shí)現了經(jīng)濟體制的轉變，從計劃經(jīng)濟轉變?yōu)槭袌?chǎng)經(jīng)濟，在此形勢之下，培養大學(xué)生的法律意識勢在必行。因此，通過(guò)對當下大學(xué)生法律意識的現狀進(jìn)行全面分析，在此基礎上，對社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟和大學(xué)生法律意識之間的關(guān)系進(jìn)行了相應的探索，目的是找到培養大學(xué)生法律意識的方法和措施。

　　關(guān)鍵詞：社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟；大學(xué)生；法律意識

　　隨著(zhù)我國的社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制逐步確立，市場(chǎng)機制發(fā)揮出了重大的影響和作用，對人們的意識形態(tài)帶來(lái)了非常大的挑戰和沖擊。在黨的十四大上提出，從一定意義上來(lái)說(shuō)，市場(chǎng)經(jīng)濟體就是法制經(jīng)濟[1]。所以，對社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟進(jìn)行全面的建立、發(fā)展和完善的過(guò)程中，必須要實(shí)行法治，將法律法規作為重要的依據和參照，對多種經(jīng)濟關(guān)系進(jìn)行有效的調節，從而建立健全一個(gè)良好的法制環(huán)境，在更大程度上提高全社會(huì )人民的法律意識。

　　一、社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展和法律意識培養之間的關(guān)系

　　隨著(zhù)我國的改革開(kāi)放的進(jìn)行，社會(huì )經(jīng)濟迅猛發(fā)展，實(shí)現了與多國之間的經(jīng)濟往來(lái)，在越來(lái)越激烈的國際市場(chǎng)中占據了一席之地，對外貿易額不斷攀升。不過(guò)，法律意識比較缺乏，導致了重大損失的出現。比如說(shuō)注冊商標。不久前，云南省的“紅塔牌”香煙被菲律賓人搶先注冊了，他們所注冊的商標的外觀(guān)和云南省的“紅塔牌”香煙的外觀(guān)如出一轍，不同的只有產(chǎn)地，而且其產(chǎn)量也與云南省非常接近了。這就意味著(zhù)中國的這種品牌的香煙沒(méi)有可能進(jìn)入到菲律賓市場(chǎng)了，如果執意要進(jìn)入菲律賓市場(chǎng)，就意味著(zhù)侵權。還有這多起韓國人搶注中國的商標的例子，并且這種形勢愈演愈烈，中國的很多眾人皆知的品牌都被搶先注冊，包括同仁堂、全聚德等等[2]。根據相關(guān)的數據分析和總結，可以發(fā)現，中國的180多個(gè)商標品牌被澳大利亞搶先注冊，48個(gè)被印尼搶先注冊，還有100多個(gè)被日本搶先注冊；我國的產(chǎn)品在海外申請注冊的時(shí)候有大約15%的品牌被搶先注冊，并且大部分都是名牌。這種情況的出現給中國帶來(lái)了非常重大的經(jīng)濟損失，甚至來(lái)不及估計這些被搶注的中國品牌在進(jìn)入國際市場(chǎng)的時(shí)候究竟有著(zhù)多大的潛力，正是因為缺乏國際商標保護的法律意識，而喪失了參與到國際競爭中的機會(huì )[3]。

　　從多個(gè)案例中可以發(fā)現，在市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展過(guò)程中，法律意識發(fā)揮著(zhù)重要的作用和影響，是其重要的影響因素，當法律意識缺乏的時(shí)候，勢必導致重大的經(jīng)濟損失和在國際市場(chǎng)中競爭和發(fā)展的機會(huì )。這是有原因的，主要就是競爭性市場(chǎng)機制是市場(chǎng)經(jīng)濟體制運行的重要基礎，市場(chǎng)經(jīng)濟是通過(guò)主體之間的競爭來(lái)實(shí)現資源配置的。不過(guò)，競爭還有著(zhù)非常重要的前提，那就是平等。那么，要如何給市場(chǎng)主體創(chuàng )造平等的外部環(huán)境呢？必須要將法制作為重要的依據和參照。從法制的角度來(lái)說(shuō)，需要遵循相應的原則，主要就是法律面前人人平等。法律對全體市場(chǎng)主體提出了相應的要求和規定：必須要嚴格遵循有關(guān)市場(chǎng)平等競爭的法律，都要在法律規定的范圍內活動(dòng)，都要在法律軌道上運行。與此同時(shí)，市場(chǎng)經(jīng)濟本身也有著(zhù)缺陷和弱點(diǎn)，主要包括自發(fā)性、盲目性、調節的滯后性和市場(chǎng)主體的趨利性等等，當沒(méi)有相應的規則來(lái)對其進(jìn)行嚴格的規范的時(shí)候，正常的市場(chǎng)秩序是得不到有效維持的，也無(wú)法對良好的市場(chǎng)關(guān)系進(jìn)行有效培育。要改善這種情況，就需要對規則進(jìn)行充分的應用，這種規則就是法制。要促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，使其更加成熟、完善，必須要構建和市場(chǎng)經(jīng)濟相適應的法制[4]。隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，我國的實(shí)體法制的構建已經(jīng)有了比較大的進(jìn)展，每一年都有著(zhù)大量的新的法規出現。不過(guò)，也存在著(zhù)一定的問(wèn)題和缺陷，人們的法律意識和法律的制定沒(méi)有相適應，反而有著(zhù)很明顯的滯后性。在人們的法律意識培養方面，傳統的法律觀(guān)念有著(zhù)非常大的影響力，對其產(chǎn)生了嚴重的阻礙作用。對于很多人來(lái)說(shuō)，法律就是懲治違法犯罪分子的途徑和手段，法院只是專(zhuān)政的工具，只要自己遵紀守法，法律就和自己沒(méi)有關(guān)系；法院也是一樣的，錯誤認為法律僅僅是約束人們行為的枯燥條文。實(shí)際上，對于所有的公民來(lái)說(shuō)，法律都發(fā)揮著(zhù)兩大方面的作用和功能，分別是約束和保護。比如說(shuō)，中國的很多品牌都被其他國家搶先注冊，出現這種問(wèn)題的最主要的原因就是我國的企業(yè)缺乏法律保護意識。所以，市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展提出了更高的要求，必須對每一個(gè)公民運用法律手段維護自身合法權益和社會(huì )公共利益的法律意識進(jìn)行全面、有效的培養，并且培養人們的依法行使權利、履行義務(wù)的思維方式和行為習慣，通過(guò)這樣的方式，在更大程度上提升人們對于法律的重視程度，對法律進(jìn)行有效的運用，使彼此之間的距離不斷拉近。

　　二、大學(xué)生法律意識的培養是社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的迫切需要

　　最近幾年中，大學(xué)生犯罪率不斷升高。通過(guò)對大學(xué)生的犯罪案件進(jìn)行分析和研究發(fā)現，大學(xué)生制造的犯罪案件大多是盜竊罪和搶劫犯罪，并且具備了鮮明的特點(diǎn)，主要包括多次性、多人性和多地性等。隨著(zhù)社會(huì )經(jīng)濟的發(fā)展，我國的經(jīng)濟體制發(fā)生了相應的轉變，當下實(shí)施的是市場(chǎng)經(jīng)濟體制。市場(chǎng)經(jīng)濟體制不斷構建的過(guò)程給高校帶來(lái)了更大的沖擊和挑戰，其一，為高校的發(fā)展提供了重要的生存和發(fā)展的機遇和活力；其二，也帶來(lái)了很大的消極影響和作用，在市場(chǎng)經(jīng)濟中將經(jīng)濟利益作為關(guān)鍵和核心，所遵循的唯一的原則就是經(jīng)濟原則，將其作為最重要的基準。雖然這對于經(jīng)濟效益的獲取有著(zhù)非常大的益處，不過(guò)，也在很大程度上強化了人們追求利益的觀(guān)念，對于大學(xué)生的觀(guān)念和思維的養成是非常不利的，容易形成拜金主義和極端功利主義等思想和行為[5]。

　　同時(shí)，市場(chǎng)實(shí)行的是自我保護的原則，對個(gè)人的價(jià)值進(jìn)行了充分的強調，在一定程度上調動(dòng)了人們的積極性和主動(dòng)性。但是，也可能導致人們對國家和集體的利益不重視，利己主義的思想不斷深入，最終導致違法犯罪行為的產(chǎn)生。在社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟下，當下的大學(xué)生是非常迷茫的，他們親眼看見(jiàn)了太多的經(jīng)濟活動(dòng)所帶來(lái)的負面的影響，在經(jīng)濟活動(dòng)中，原有的道德秩序逐步崩潰，社會(huì )中的很多成員都投入到了對物質(zhì)追逐的時(shí)代大潮中，很大一部分的人都沒(méi)有將遵守道德作為重要的事情，不斷對道德準則加以破壞。

　　在民族的傳統文化中也有著(zhù)很多消極的、負面的東西，人們對其加以剔除和割舍，不過(guò)，沒(méi)有對相應的符合時(shí)代要求，并且具備民族特色的道德準則進(jìn)行有效的構建。當下的社會(huì )狀態(tài)是非常令人難堪的，對于大學(xué)生來(lái)說(shuō)，要找到新的道德支柱是非常難的，在此基礎上，非常容易導致違法犯罪行為的發(fā)生[6]。從此狀況來(lái)看，必須要確立全新的道德支柱，這里所說(shuō)的道德支柱就是法律，唯有法律才能承擔起道德重建的職責和任務(wù)。

　　三、培養大學(xué)生法律意識的途徑和措施

　　1.實(shí)現對大學(xué)生的法律意識的培養，需要從多方面入手。對于高等院校來(lái)說(shuō)，最根本的任務(wù)是培養國家和社會(huì )未來(lái)的建設者，這與社會(huì )主義現代化建設是息息相關(guān)的，教育的目的不能只是讓學(xué)生掌握大量的知識，還需要使他們成為精神的倡導者和身體力行者。要實(shí)現這方面的目標，校方就需要承擔起相應的職責，對學(xué)生進(jìn)行法制方面的教育，并且不斷拓寬法制教育的途徑，在對其進(jìn)行教育的過(guò)程中，使其樹(shù)立起良好的法律意識；需要將此項工作納入到學(xué)校的校風(fēng)建設的范疇中，使其朝著(zhù)制度化和經(jīng)�；�的方向發(fā)展，及時(shí)、有效地對大學(xué)生的違紀、違法行為進(jìn)行處理，幫助他們逐步樹(shù)立起良好的法律意識[7]。2.對公共法學(xué)課教學(xué)進(jìn)行全面改善。在大學(xué)生法律意識培養過(guò)程中，起著(zhù)主導作用的是公共法學(xué)課，在市場(chǎng)經(jīng)濟逐步確立的過(guò)程中，這門(mén)課程急需進(jìn)行全面改革，在更大程度上滿(mǎn)足法制經(jīng)濟形勢的需求[8]。其一，對教學(xué)內容進(jìn)行相應的創(chuàng )新和完善。教學(xué)內容主要呈現在教材上，要對其進(jìn)行相應的完善和更新，就必須將教材作為重要的依據和參照。當下高校教學(xué)中所應用的教材存在著(zhù)多方面的問(wèn)題，沒(méi)有與市場(chǎng)經(jīng)濟的需求相適應，必須要強調教材的系統性、針對性、時(shí)效性和新穎性[9]。其二，對教學(xué)方法進(jìn)行有效改革。傳統的教學(xué)方法已經(jīng)不能滿(mǎn)足時(shí)代發(fā)展的需求，必須要將大學(xué)生的法律意識培養作為關(guān)鍵和核心，并與法學(xué)課程的特點(diǎn)進(jìn)行充分的結合，利用開(kāi)放式教學(xué)方法和直觀(guān)式教學(xué)方法[10]。同時(shí)，還可以舉辦多種活動(dòng)，如知識競賽、公審大會(huì )等。

　　結語(yǔ)

　　市場(chǎng)經(jīng)濟和法制經(jīng)濟之間有著(zhù)非常密切的聯(lián)系，可以說(shuō)，市場(chǎng)經(jīng)濟就是法制經(jīng)濟，法律的建立是在一定的經(jīng)濟基礎上的。一方面，經(jīng)濟基礎對法律有一定的決定作用，另一方面，法律也影響著(zhù)其經(jīng)濟基礎，并且提供相應的服務(wù)。社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的健康、長(cháng)久發(fā)展是非常重要的，要實(shí)現這一目標，就必須要對大學(xué)生進(jìn)行有效的法律意識培養，依法行事，對其進(jìn)行良好的運用。

　　參考文獻：

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法律本科論文范文2

　　住宅小區的停車(chē)位問(wèn)題，是目前我國物業(yè)管理中最具爭議的問(wèn)題之一，“車(chē)位之爭”在房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商、小區業(yè)主和物業(yè)管理公司之間愈演愈烈，由于現行法律規范的缺失和不甚明確，導致了各地法院的判決也是五花八門(mén)。隨著(zhù)住房商品化的進(jìn)一步深入和有車(chē)一族的不斷涌現,“車(chē)位之爭”，必將導致更大范圍的矛盾對立， 住宅小區停車(chē)位的所有權歸屬是各種紛爭和矛盾的核心所在。住宅小區停車(chē)位所有權歸屬不明，將令房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商和置業(yè)者的合法利益處于不確定的狀態(tài)，嚴重地損害了當事人的合法權益，妨礙著(zhù)房地產(chǎn)市場(chǎng)的健康地發(fā)展，給社會(huì )經(jīng)濟生活和公共管理帶來(lái)諸多的難題。所以建立完善的法律制度對此問(wèn)題加以明確規定是當務(wù)之急也是必要的。本文試圖結合我國目前的學(xué)說(shuō)和借鑒國外一些理論和實(shí)踐，根據小區停車(chē)位的不同形式，對其所有權歸屬問(wèn)題進(jìn)行分析探討。

　　小區停車(chē)位的所有權,從時(shí)間上可以分為兩類(lèi):第一類(lèi)所有權為停車(chē)位的初始所有權,這類(lèi)所有權為開(kāi)發(fā)商所有；第二類(lèi)為后繼所有權,指在開(kāi)發(fā)商將全部房屋出售給業(yè)主后,停車(chē)位的所有權問(wèn)題。這是兩類(lèi)不同性質(zhì)的所有權,不能相互混淆。在現實(shí)生活中,就第一類(lèi)所有權并無(wú)爭議,有爭議的為第二類(lèi)所有權的歸屬，所以后者是本文分析的重點(diǎn)。

　　在分析小區停車(chē)位（庫）歸屬之前，我們有必要首先引入建筑物區分所有權的概念。建筑物區分所有權是指“根據使用功能，將一棟建筑物在結構上區分為由各個(gè)所有人獨自使用的專(zhuān)有部分和由多個(gè)所有人共同使用的共有部分時(shí)，每一所有人所享有的對其專(zhuān)有部分的專(zhuān)有權與對其共有部分的共有權的結合�！保▍⒁�(jiàn)王利明著(zhù)《論物權法中的車(chē)庫的歸屬及相關(guān)法律問(wèn)題》）建筑物所有權是由專(zhuān)有權和共有權兩方面構成的，其權利的客體也包括兩個(gè)方面，即專(zhuān)有部分和共有部分（王譯鑒著(zhù)：《民法物一權》（第一冊），中國政法大學(xué)出版社1998年版，第195頁(yè)）。專(zhuān)有部分主要是指根據建筑物的結構和功能而分割出來(lái)的具有獨立建筑構造和獨立使用功能的部分。共有部分則指建筑物的共用部分和附屬設施等不具獨立使用功能的建筑部分�！段餀喾ā返�76條規定：“建筑區劃內的綠地，道路以及物業(yè)管理用房，屬于業(yè)主共有，但屬于市政建設的除外。會(huì )所車(chē)庫的歸屬，有約定的，按照約定，沒(méi)有約定或者約定不明的，除建設單位能夠證明其享有所有權外，屬于業(yè)主共有�！逼渲须m然規定了建筑物區分所有權，其中關(guān)于物業(yè)管理用房、會(huì )所、車(chē)庫、綠地的所有權歸屬問(wèn)題，規定“有約定的依照約定，沒(méi)有約定的，除了開(kāi)發(fā)商能夠證明其享有所有權的以外，屬于建筑物區分所有權人共有”。特別是目前爭議較多的小區車(chē)位車(chē)庫所有權歸屬問(wèn)題，《物權法》規定，“建筑區域內，規劃用于停放汽車(chē)的車(chē)位，車(chē)庫的歸屬，由當事人通過(guò)出租，出售或者附贈等方式約定。占用業(yè)主共有的道路，或者其他場(chǎng)地用于停放汽車(chē)的車(chē)位，則歸業(yè)主共有”。 《物權法》雖以做出相關(guān)規定，但是此類(lèi)問(wèn)題在現實(shí)生活中還是比較復雜，是建筑物區分所有權歸屬規則在實(shí)務(wù)適用中的難點(diǎn)。

　　從我國目前的現有小區情況大體來(lái)看，其停車(chē)位的形式主要有三種：

　　第一種形式:在小區內建造的專(zhuān)門(mén)的停車(chē)設施,其相互間由墻壁隔開(kāi),四周范圍明確,具有獨立的入口,己成為與住房相區別的、獨立的特定物。其權屬可以登記,業(yè)主只有購買(mǎi)或者承租該停車(chē)位后,方可擁有所有權或者使用權;如果沒(méi)有特別約定,其所有權歸修建停車(chē)設施的開(kāi)發(fā)商所有。對這類(lèi)停車(chē)位,我們稱(chēng)其為庫,開(kāi)發(fā)商對這類(lèi)停車(chē)位的銷(xiāo)售,通常采用捆綁式銷(xiāo)售或者分別銷(xiāo)售的方式進(jìn)行,即將特定車(chē)位與特定住宅單元相聯(lián)系,一體出售給業(yè)主或者開(kāi)發(fā)商將住宅單元和地下車(chē)位作為各自獨立的買(mǎi)賣(mài)標的物分別銷(xiāo)售。兩種銷(xiāo)售方式的不同在于:捆綁銷(xiāo)售中將停車(chē)位作為特定單元的附屬物進(jìn)行銷(xiāo)售,而在分別銷(xiāo)售中則車(chē)位作為獨立的標的物來(lái)出售。二者的相同之處在于,這種類(lèi)型的停車(chē)位,是由支付了相應對價(jià)的小區的業(yè)主所有。

　　第二種形式:是在小區的空地上由小區的物業(yè)公司劃出專(zhuān)門(mén)的停車(chē)位。這類(lèi)停車(chē)位開(kāi)發(fā)商并不進(jìn)行專(zhuān)門(mén)的銷(xiāo)售,多采取分攤銷(xiāo)售的辦法。因開(kāi)發(fā)商對其投入極其有限,且已將其計入公攤面積進(jìn)行銷(xiāo)售,故在開(kāi)發(fā)商將房屋售出后,因小區內的土地使用權已歸全體業(yè)主所有,故其土地使用權上的停車(chē)位歸全體業(yè)主享有。在現實(shí)生活中,一般是由停車(chē)者向物業(yè)公司交納使用費,而物業(yè)公司將該使用費作為物業(yè)管理費的一部分,為全體業(yè)主的利益而使用。

　　第三種形式:在小區的每幢樓房下的第一層或地下一層修建的停車(chē)位。對于這種情形,開(kāi)發(fā)商采取的銷(xiāo)售方式有三種情形:分攤銷(xiāo)售、捆綁銷(xiāo)售或者分別銷(xiāo)售方式。分攤銷(xiāo)售是指開(kāi)發(fā)商在不能對每一單元提供一個(gè)位的情況下,將車(chē)位銷(xiāo)售給全體業(yè)主,每一業(yè)主按其住宅專(zhuān)有部分的建筑面積分攤車(chē)位的購買(mǎi)費用。在現實(shí)生活中有兩種判斷分攤的方法:一種是合同注明方法,即在房屋買(mǎi)賣(mài)合同中注明小區車(chē)庫屬于公攤范圍為分攤銷(xiāo)售,否則為分別銷(xiāo)售;另一種是成本計算方法,即小區車(chē)庫成本計算到房屋價(jià)格中為分攤銷(xiāo)售,只有明確表明房屋價(jià)格中不包括小區車(chē)庫成本作為分別銷(xiāo)售。在分攤銷(xiāo)售的方式中,多以業(yè)主是否分攤了建筑的成本進(jìn)行判斷,如果由全體業(yè)主分攤了此項費用,則停車(chē)位歸全體業(yè)主共同共有,否則歸開(kāi)發(fā)商所有。 相對而言,捆綁銷(xiāo)售或者分別銷(xiāo)售方式,其所有權的歸屬比較明確。在現實(shí)生活中,因為我們很難查明開(kāi)發(fā)商是否將建筑成本分攤銷(xiāo)售,而且在我國現階段小區的停車(chē)位不能滿(mǎn)足小區所有業(yè)主需求的情況下,有些開(kāi)發(fā)商將這種類(lèi)型的停車(chē)位銷(xiāo)售給業(yè)主以外的人,從而引發(fā)糾紛�，F行的《北京市商品房預售合同》和《物業(yè)服務(wù)合同(示范文本) 》中對此問(wèn)題有相應條款說(shuō)明。文件規定雙方對停車(chē)費用要事先進(jìn)行約定,購房人在簽訂購房合同時(shí)便具有了決定是否購買(mǎi)或租用車(chē)位,并就停車(chē)位的價(jià)格與開(kāi)發(fā)商、物業(yè)公司在合同中約定。

　　車(chē)庫、車(chē)位利益的糾紛關(guān)鍵是明晰車(chē)位、車(chē)庫所有權問(wèn)題。所有權確定了,使用權、收益權、處分權都隨之解決。由于建國后我國廢除了國民黨統治期間的“偽法統”,一并廢除了民國時(shí)期的“六法全書(shū)”和“民法典”,我國至今又還未頒布自己的民法典,加之中國傳統社會(huì )忽視對公民私有財產(chǎn)的保護,公民的私有財產(chǎn)的確定和權利邊界經(jīng)常處于不確定狀態(tài),不利于對財產(chǎn)的保護和利用。目前對于住宅小區停車(chē)位(庫)的所有權歸屬認識有幾種通說(shuō)：

　�。ㄒ唬┖贤�約定說(shuō)

　　此種觀(guān)點(diǎn)認為,對車(chē)庫的歸屬應當通過(guò)約定來(lái)確定。這種觀(guān)點(diǎn)的本質(zhì)意義是合同雙方當事人是以平等的身份以公平合理的方式自行協(xié)商車(chē)庫的歸屬�！段餀喾ā芬幎�:“建筑區域內，規劃用于停放汽車(chē)的車(chē)位，車(chē)庫的歸屬，由當事人通過(guò)出售，出租或者附贈等方式約定。占用業(yè)主共有的道路，或者其他場(chǎng)地用于停放汽車(chē)的車(chē)位，歸全體業(yè)主共有”。從物權法的規定上來(lái)看，現在我們國家對于車(chē)位車(chē)庫所有權的歸屬也是遵從于此通說(shuō)來(lái)認定的。但是在當前賣(mài)方市場(chǎng)條件下，房地產(chǎn)商極有可能仗著(zhù)自己的強勢地位制定霸王條款，并且他們在合同中主動(dòng)要求同業(yè)主進(jìn)行協(xié)商的可能性也微乎其微。這樣將對廣大業(yè)主極為不利且這也不符合本觀(guān)點(diǎn)的本意。只有隨著(zhù)商品房市場(chǎng)的發(fā)展逐漸變?yōu)橘I(mǎi)方市場(chǎng)的時(shí)候，此種觀(guān)點(diǎn)才有可能實(shí)現。

　�。ǘ�）成本分攤說(shuō)

　　此種觀(guān)點(diǎn)認為，當房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商將車(chē)庫的建造成本分攤到業(yè)主購房款中,車(chē)庫所有權即為業(yè)主共有,否則歸開(kāi)發(fā)商所有。目前房地產(chǎn)價(jià)格是由需求決定的,而不是由成本決定的,開(kāi)發(fā)商是否將車(chē)庫的建造成本分攤到住宅銷(xiāo)售價(jià)格中去,也只有開(kāi)發(fā)商清楚,業(yè)主幾乎不可能去核定開(kāi)發(fā)商的開(kāi)發(fā)成本,也沒(méi)有權力去核清開(kāi)發(fā)商成本。因為成本是屬于企業(yè)的核心商業(yè)秘密,因此據此來(lái)確定車(chē)庫的所有權也是非常困難的。

　�。ㄈ�）國家所有說(shuō)

　　此種觀(guān)點(diǎn)認為：車(chē)位（庫）房的所有權證登記是誰(shuí)，即歸誰(shuí)所有。依據物權法的公示公信原理對于已登記的車(chē)位（庫）肯定歸登記產(chǎn)權人所有。但是我國目前的情況是：沒(méi)有進(jìn)行房地所有權屬登記或者壓根就不能進(jìn)行登記的車(chē)庫在我國的住宅小區里比比皆是，顯然以此來(lái)確定車(chē)（位）庫的所有權歸屬也是很難辦到和不現實(shí)的。

　�。ㄋ模┑怯浾f(shuō)

　　對于公共小區來(lái)說(shuō),停車(chē)位的所有權歸屬直接關(guān)系到業(yè)主和全體小區居民的切身利益。因此,各國或地區的立法中,對此問(wèn)題均有所規定,我國物權法的立法應當進(jìn)行吸收和借鑒。

　　(一)日本

　　在日本,區分所有建筑物附設之停車(chē)場(chǎng)被分成兩類(lèi):一為屋外停車(chē)場(chǎng),通常是在建筑物基地劃出明顯的界線(xiàn)而形成;另一為屋內停車(chē)場(chǎng),指在區分所有建筑物內設置的停車(chē)場(chǎng),一般設在區分所有建筑物的地下或一二層,但也有設在屋頂平臺上的。對屋外停車(chē)場(chǎng)日本的司法實(shí)踐及立法均將其視為共用部分,并可得為特定區分所有權人或區分所有權人以外的其他人設定利用權,且該專(zhuān)用權應予以公示。但是，對屋內停車(chē)場(chǎng)的產(chǎn)權歸屬問(wèn)題并沒(méi)有作十分明確的規定。日本的地方法院與最高法院特別是在對地下停車(chē)位到底是屬于法定共用部分還是專(zhuān)有部分分歧嚴重。日本學(xué)界存有爭議,法院判例也不大相同。日本最高法院于昭和56 年6 月18日的判決中表明支持專(zhuān)有部分見(jiàn)解的立場(chǎng),從而使其在日本的司法實(shí)踐中占據了絕對的主流地位。而日本學(xué)界認為，由于建筑物一層或地下部分之容積率是不記入建筑物總面積的，最高法院將地下停車(chē)位認定為專(zhuān)有部分的理由是不充分的，故建議應當通過(guò)共用部分的專(zhuān)有使用權來(lái)進(jìn)行處理。

　�。ǘ�）法國

　　在法國,新公寓的建造者負有一項法定的義務(wù):在建筑物基地內,按一戶(hù)一空間的標準為住戶(hù)設計停車(chē)場(chǎng)。學(xué)界及司法實(shí)踐認為,區分所有建筑物之居住區域與停車(chē)區域為分別的不動(dòng)產(chǎn),即停車(chē)位必須另行購買(mǎi);并且該區分所有建筑物之居住者以外的人,亦可購買(mǎi)基地內之停車(chē)位。

　�。ㄈ�）美國

　　美國法律對小區內車(chē)庫的制度設計,遵循兩個(gè)最基本的原則,一是不允許小區業(yè)主以外的任何人擁有小區內車(chē)庫的所有權，二是不允許小區內的車(chē)庫做為獨立的專(zhuān)有專(zhuān)有部分進(jìn)行單獨買(mǎi)賣(mài)。

　　可以看出,美國法律的規則設計與德國法、法國法不同。第一,美國法明確不允許小區業(yè)主以外的人擁有小區內車(chē)庫的所有權,避免了小區業(yè)主以外的其他人壟斷小區內車(chē)庫的所有權向業(yè)主收取高額壟斷資金。第二,不允許小區內車(chē)庫單獨買(mǎi)賣(mài),有效的避免了車(chē)庫所有權轉讓到業(yè)主以外的他人手里。當然美國也有作為獨立專(zhuān)有部分可以單獨買(mǎi)賣(mài)或者出租、抵押的車(chē)庫,但那是指在住宅小區的范圍以外另外建造、開(kāi)發(fā)并經(jīng)營(yíng),本身就具有區分所有性質(zhì)的專(zhuān)門(mén)車(chē)庫。

　�。ㄒ唬┳≌�小區地面停車(chē)位

　　地面停車(chē)位是指經(jīng)政府發(fā)出的《建設工程規劃許可證》批準同意, 在住宅小區地面上直接設置的停車(chē)設施, 一般以劃線(xiàn)分割方式標明。（陳華彬著(zhù)：《現代建筑物區分所有權制度研究》，法律出版社1995年版，第104頁(yè)。）房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商預售或現售商品房住宅小區建筑房屋單元后, 房屋單元辦理初始登記及轉移登記, 房屋單元所有人按份共同擁有該小區宗地號的全部土地使用權。由于地面停車(chē)位所在的地面面積包含在小區總土地使用面積之內, 因此, 該種停車(chē)位的使用權顯然屬于全體建筑物區分所有人, 即業(yè)主。在這里全體業(yè)主擁有停車(chē)位的使用權而不是所有權是基于以下考慮: 所有權的客體必須符合構造上和使用上的獨立性標準, 而地面停車(chē)位只是通過(guò)劃線(xiàn)分割而成, 不具備建筑物所要求的遮蔽性, 所以只能被視為土地使用權的客體。對停車(chē)位的使用性質(zhì)我們可以認定為對共用部分的專(zhuān)有使用, 它是指依據法律規定和區分所有人之間的共同約定, 由某一個(gè)或數個(gè)區分所有人對某些共用部分享有排他的、獨占性使用權。（王利明著(zhù)：《物權法論》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第39頁(yè)）。

　　該種使用權所產(chǎn)生的收益必須歸全體區分所有人享有。根據我國的實(shí)際, 我們認為, 應當由地面停車(chē)位的使用人向業(yè)主委員會(huì )交納使用費或租金, 同時(shí)向提供看管服務(wù)的物業(yè)公司交納看管費用。因此, 無(wú)論是開(kāi)發(fā)商還是物業(yè)公司都無(wú)權擅自在小區的地面設立停車(chē)位, 而必須在得到業(yè)主大會(huì )的許可并與業(yè)主委員會(huì )簽訂協(xié)議, 對有關(guān)收益分配作出具體約定( 比如可約定租金所得用于彌補小區內的物業(yè)管理費用開(kāi)支) 后, 才能設立和運營(yíng)這種地面停車(chē)位。否則, 將構成無(wú)權處分的侵權行為。

　�。ǘ�）住宅小區地下停車(chē)位

　　住宅小區地下停車(chē)位是指開(kāi)發(fā)商利用地下空間而建造的停車(chē)位。隨著(zhù)社會(huì )經(jīng)濟的不斷發(fā)展以及對土地需求的日益膨脹, 現代建筑物不得不更多地向空間發(fā)展, 包括地表上空和地下空間。正是對地下空間的充分利用, 才導致了地下停車(chē)位的出現。而我國對于地下停車(chē)位的法律規定仍是空白, 要確認地下停車(chē)位的權利歸屬, 首先要對地下停車(chē)位的權利結構有清楚的認識。傳統物權理論認為只要具備構造上和使用上的獨立性, 即可以成為所有權的客體。地下停車(chē)場(chǎng)四至明確, 與其上的房間有墻壁相隔, 已成為與住房相區別的、獨立的特定物, 可以成為單獨所有權的客體。然而, 結合我國房地產(chǎn)市場(chǎng)的實(shí)踐來(lái)看, 如果一概地賦予地下停車(chē)位以單獨所有權( 即相當于專(zhuān)有部分的所有權) , 亦即賦予房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商對地下停車(chē)位享有完全的所有權的話(huà), 會(huì )導致顯失公平的結果出現。其原因便在于地下停車(chē)位的建筑面積一般情況下是不計算建筑容積率的,即該停車(chē)位并沒(méi)有獲得相應的土地使用權面積份額。根據我國“房地不分離”的原則, 沒(méi)有地的存在, 怎么可能有房的存在呢?在轉移登記時(shí), 其不能取得房地產(chǎn)權證, 其法律權利依附于計算容積率的房屋建筑物（王利明著(zhù)：《物權法論（王利明著(zhù)：《物權法論》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第400頁(yè)。）。另外, 由于該種停車(chē)位建立在全體業(yè)主所共同擁有使用權的土地上, 不擁有土地使用權的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商是無(wú)法對其取得產(chǎn)權的。也因此, 實(shí)踐當中, 開(kāi)發(fā)商在售房合同中約定的“停車(chē)位的產(chǎn)權屬于賣(mài)方”的條款應當屬于無(wú)效條款。該種地下停車(chē)位的權益應由小區的業(yè)主共同享有, 開(kāi)發(fā)商或物業(yè)公司是無(wú)權擅自處分的。當然在征得業(yè)主大會(huì )同意后, 開(kāi)發(fā)商或物業(yè)公司可以根據業(yè)主大會(huì )的授權委托, 將停車(chē)位予以出租, 所得租金收入歸全體業(yè)主所有, 用于彌補物業(yè)管理費用開(kāi)支。同時(shí), 停車(chē)位使用人必須向提供看管服務(wù)的物業(yè)公司交納看管費用。當然, 對于將地下停車(chē)位的建筑面積也計算建筑容積率的特殊情況, 我們應區別對待。這些按照建設用地規劃許可證載明的規劃用途建造的地下停車(chē)位, 和地上建筑物一樣要計入整個(gè)的建筑面積。因此, 該種停車(chē)位可擁有獨立的所有權。此種地下停車(chē)位開(kāi)發(fā)商有權予以出售、出租。通過(guò)買(mǎi)賣(mài)而擁有產(chǎn)權的業(yè)主雖然無(wú)須繳納車(chē)位使用費, 但仍應按期繳納物業(yè)管理費或車(chē)輛看管費。

　�。ㄈ�）樓房首層架空停車(chē)位

　　樓房首層架空停車(chē)位, 是指將建筑物地面上的第一層架空而形成的停車(chē)位。在現行的房地產(chǎn)行政管理法律制度下, 首層樓房架空層停車(chē)位的建筑面積也是不計算建筑容積率的, 不能獲得相應的土地使用權面積份額, 其法律權利依附于計算建筑容積率的房屋建筑物( 面積) , 也是住宅房屋單元的從物。所以關(guān)于樓房首層架空停車(chē)位的產(chǎn)權歸屬與地下停車(chē)位的情形是一樣的, 此處不再贅述。

　�。ㄋ模�樓房屋頂平臺停車(chē)位

　　樓房屋頂平臺停車(chē)位, 是指在小區商品房樓頂平臺上設置的停車(chē)位。雖然樓房屋頂平臺停車(chē)位在我國目前還未普及, 但隨著(zhù)停車(chē)位的日益緊張, 有關(guān)這種停車(chē)位的糾紛也會(huì )日益增多。對于屋頂平臺的歸屬問(wèn)題, 也是頗有爭議。有人認為, 屋頂平臺應當歸建筑物的全體區分所有人共有; 也有人認為, 其應屬于頂樓住房所有權的范圍, 因為頂樓部分的附屬物由最高一層的區分所有人所有。我們知道, 對屋頂平臺的利用更多的是用它的空間, 而這個(gè)空間顯然不僅僅屬于頂層的區分所有人, 而應當歸該建筑物的全體區分所有人所有。所以, 在該空間上設置停車(chē)位的權利也應當屬于建筑物的全體區分所有人, 開(kāi)發(fā)商和物業(yè)公司都無(wú)權擅自在屋頂平臺設置停車(chē)位, 而應與該樓的業(yè)主進(jìn)行協(xié)商并征得同意之后才可以。

　　對于本次物權法立法內涵的分析及一些個(gè)人建議：

　　我們學(xué)過(guò)法律的人都知道民事法律規范的核心任務(wù)為協(xié)調利益關(guān)系,立法者總是根據利益關(guān)系的不同類(lèi)型,設置相應的法律規范。民法所協(xié)調的利益關(guān)系主要包括以下三種類(lèi)型:民事主體與民事主體之間的利益關(guān)系,民事主體的利益與國家利益之間的關(guān)系（民事主體在本文中僅代表單個(gè)人或單個(gè)組織，并不代表國家）,民事主體的利益和社會(huì )公共利益之間的關(guān)系（ 王軼著(zhù) 對中國民法學(xué)學(xué)術(shù)路向的初步思考—過(guò)分側重制度性研究的缺陷及其克服[J ] . 法制與社會(huì )發(fā)展,20xx） 。對于民事主體和民事主體之間的利益關(guān)系,在通常情況下,會(huì )采用任意性規范、倡導性規范或混合性規范進(jìn)行調整;對于民事主體的利益和國家利益、社會(huì )公共利益之間的關(guān)系則通過(guò)強行性規范去調整。

　　首先應明確停車(chē)位權屬之爭所屬利益的性質(zhì),即其調整的利益為民事主體與民事主體之間的利益,還是民事主體與國家、社會(huì )公共的利益。如果其為民事主體之間利益的爭議,則應該運用任意性、倡導性或混合性的規范去調整;如果其為民事主體與國家、社會(huì )公共利益之間的關(guān)系,則應該運用強制性規范進(jìn)行調整。不能籠統地把停車(chē)位權屬之爭稱(chēng)為民事主體之間的利益或者稱(chēng)其為民事主體與國家、社會(huì )公共利益之間的關(guān)系,因為停車(chē)位的情形相當復雜,如果停車(chē)位可以進(jìn)行登記,則登記后的業(yè)主利益和開(kāi)發(fā)商的利益都僅代表他們個(gè)人或組織，所以開(kāi)發(fā)商與已購買(mǎi)該停車(chē)位的業(yè)主之間為民事主體之間的關(guān)系,他們之間采取協(xié)商的形式解決利益沖突,即法律不采取強行法規范二者之間的關(guān)系。

　　但就目前我國住宅小區絕大多數情況是整個(gè)社區的業(yè)主的利益與開(kāi)發(fā)商的利益而言,其是否應該屬于民事主體與社會(huì )公共利益之間的關(guān)系呢？小區所有業(yè)主的利益到底是否屬于公共利益呢？什么是公共利益呢，對于這個(gè)問(wèn)題我們就要看在某一事項所涉及的眾人中，是不是有多數人對該事項表示認可。如果得到多數人的認可，該事項屬于“公共利益”無(wú)疑！反之，如果在某一事項所涉及的眾人中，有多數人對該事項不認可，則該事項必不屬于“公共利益”。說(shuō)到這里，公共利益的內涵已經(jīng)很清楚了。所謂“公共利益”，必須要與公共決策結合起來(lái)，大多數人認可之事就是公共利益，大多數人不認可之事就不是公共利益（參見(jiàn) 王昌英著(zhù) 何為社會(huì )公共利益[J] 北京大學(xué)學(xué)報 20xx 04）。

　　所以說(shuō)什么是公共利益問(wèn)題屬于事實(shí)判斷問(wèn)題，必須結合具體的事項，由該事項所涉及的公眾來(lái)決定，在立法時(shí)對哪些事項屬于公共利益進(jìn)行事先列舉是不可能也是不實(shí)際的。由此可以得出全體小區業(yè)主的利益是經(jīng)過(guò)大多數人民認可的利益（相比于單一開(kāi)發(fā)商來(lái)講）所以應該屬于社會(huì )公共利益范疇，所以應由強行法進(jìn)行規范。而物權法第76 條第2 款賦予當事人自主選擇的權利,為任意性規范,因此背離了規范的性質(zhì),所以我認為是錯誤的。并且長(cháng)期在清華大學(xué)法學(xué)院任教的崔建遠教授也認為：《物權法》不宜規定‘約定優(yōu)先’，而應另辟蹊徑�！保ㄍ踔斨�(zhù) 公共物業(yè)所有權歸屬的《物權法》分析）并且從國外的制度上看沒(méi)有一個(gè)國家對于車(chē)庫的權屬純粹以約定的方式處理,而多數是以“法定”加“約定”的方式來(lái)解決,且法定優(yōu)先,約定作為補充。所以,本人認為,如果法律強制規定停車(chē)位屬于業(yè)主的共同所有可能更有利于保護業(yè)主的利益,更加合理的解釋了停車(chē)位與建筑物的歸屬的關(guān)系。既應用強行法進(jìn)行明確規定：停車(chē)位的所有權歸全體業(yè)主共有,只有這樣才能避免開(kāi)發(fā)商利用自己占著(zhù)賣(mài)方市場(chǎng)而鉆法律漏洞損害廣大業(yè)主的利益。只有真正的使約定變?yōu)榉ǘ�，才能維護最根本的我國廣大業(yè)主的利益。

　　綜上所述，在建筑物區分所有權領(lǐng)域中，停車(chē)位（庫）的權屬問(wèn)題是十分重要的，涉及到全體區分所有權人的利益。只有規定清晰、明確的集體規則，確定停車(chē)位（庫）所有權的歸屬，在現實(shí)中才能夠保護區分所有權人的合法權益，建設和諧社會(huì )。

　　參考文獻： (2) 高富平．小區停車(chē)位產(chǎn)權歸屬問(wèn)題探討[J] ．法苑，20xx.

　　(3) 陳華彬．現代建筑物區分所有權研究[M] ．法律出版社，1995,46

　　(4) 周樹(shù)基．美國物業(yè)產(chǎn)權制度于物業(yè)管理[M] ．北京大學(xué)出版社，20xx,9-11.

　　(5) 鄧光達．鐘聲．論商品住宅小區停車(chē)場(chǎng)的產(chǎn)權歸屬及相關(guān)問(wèn)題[J] ．西南民族大學(xué)學(xué)報．20xx，（04）.

　　(6) 王利明．物權法論[M] ．中國政法大學(xué)出版社，1997．15.

　　(7) 楊明．小區停車(chē)位究竟屬于誰(shuí)[J/OL]載搜狐焦點(diǎn)房地產(chǎn)網(wǎng)．

　　(8) 金鳳．略論住宅小區車(chē)庫的歸屬[J] ． 貴州師范大學(xué)學(xué)報，20xx

　　(9) [德]鮑爾，使蒂爾納．德國物權法[M] ．張雙根譯．法律出版社，20xx, 24-25. （11）崔建遠，小區停車(chē)位的歸屬論[EB/OL] ．

法律本科論文范文3

　　引言

　　由于法制觀(guān)念的演進(jìn)和人權思想的發(fā)展,原來(lái)在刑事訴訟中居于客體地位的被告人一躍成為刑事司法的中心,對被告人的權利保護日益完備,這是刑事訴訟科學(xué)文明的表現。但是與此相反,犯罪被害人的權利卻逐漸萎縮,在訴訟法上受到的保護較少。在有些時(shí)候,被害人只有告訴人的地位,甚至在訴訟程序中被以證人的身份傳喚,并要接受案件被告人及辯護人的質(zhì)問(wèn),這就存在使被害人再度受害的可能。如何保護被害人和重視被害人的權利問(wèn)題,產(chǎn)生了重新探討的必要。加強被害人的權利保障,并對被害人和被告人的權利加以合理適當的平衡,成為各國刑事訴訟法的普遍發(fā)展趨勢。

　　根據全國人大的立法規劃，目前我國刑事訴訟法的再修改工作已經(jīng)進(jìn)入關(guān)鍵階段。作為國家重要的基本法律之一，在依法治國與構建和諧社會(huì )的背景下，刑事訴訟法的再修改必須以加強訴訟民主、強化人權保障、促進(jìn)社會(huì )和諧為目標。而在具體修改議題即改革熱點(diǎn)的關(guān)注上，則要秉持一定的“問(wèn)題意識”，堅持一切從實(shí)際出發(fā)，著(zhù)重解決現行立法和司法實(shí)踐中突出存在的問(wèn)題。為此，本文就有關(guān)刑事訴訟中犯罪被害人的訴訟權利的配置和保障作一番探討，以此希望能加強對我國的刑事訴訟中的被害人保護。

　　一、刑事被害人界定及其訴訟地位

　　犯罪被害人是犯罪直接侵害的對象，在歷史上曾經(jīng)是刑罰的發(fā)起者和實(shí)施者，直至后來(lái)成為犯罪的起訴者。被害人的態(tài)度直接決定著(zhù)犯罪人的命運。

　　(一)刑事被害人界定

　　刑事被害人，亦稱(chēng)為刑事受害者或受害人，是與加害人相對應的稱(chēng)呼。被害人的概念，從不同的視角，學(xué)界有不同的定義。

　　我國著(zhù)名學(xué)者康樹(shù)華認為，被害人即是指因犯罪行為而使人身或財產(chǎn)遭受損害的人，是相對于犯罪人而言的。

　　而學(xué)者湯嘯天則認為，被害人是指正當權益遭受犯罪侵害的自然人、法人和國家。

　　綜上所述，被害人，是指合法權益遭受犯罪行為直接侵害的人。正確理解被害人這一概念的內涵，應從以下三方面著(zhù)手：(1)必須是合法權益遭受到侵害。認定一個(gè)人是否刑事被害人，應當首先看其被侵犯的權益是否合法權益，也即其權利和利益是否受到法律的保護；(2)必須是直接遭受到犯罪行為侵害的人。直接，則將受犯罪行為間接侵害的人排除在外，如被害人的近親屬，其因為犯罪行為心靈上也受到了創(chuàng )傷和打擊，同時(shí)可能伴隨著(zhù)被害人的醫藥費等物質(zhì)損失，但是他們不是真正意義上的被害人；(3)必須是受到犯罪行為侵害。因一般民事侵權行為、自然災害等造成損失的人，并不是刑事意義上的被害人。

　　從范圍來(lái)看，刑事被害人不僅包括自然人被害人，還包括受到犯罪行為侵害的法人、其他組織，即單位被害人。

　　(二)刑事被害人訴訟地位

　　縱觀(guān)世界各國，對被害人保護的思想和制度發(fā)展史，大體上可以分為三個(gè)階段，即私力救助階段-公力救助階段—公力救助與私力救助相結合階段。

　　被害人在刑事訴訟中的當事人地位分兩種情況，一種是自訴案件的當事人，另一種是公訴案件的當事人。首先從國家社會(huì )利益與個(gè)人利益平衡角度講，當公訴無(wú)力或不能時(shí)，被害人能按照自己的意志實(shí)現其追究犯罪的愿望和維護自己合法權益的要求。其次，從程序正義的角度講，賦予被害人當事人的訴訟地位，利于讓被害人通過(guò)親眼目睹審判的公正，緩解被害人過(guò)激的報復心理，消解犯罪這一矛盾源所帶來(lái)的沖突主體間的心理對抗及其對法制和司法過(guò)程的不信任感。最后，從被害人實(shí)質(zhì)權利保護的角度講，刑事司法的目的是要盡可能地恢復被害人受損的權益，只有賦予被害人當事人的地位，被害人才能透過(guò)刑事程序的運作維護自己合法權利，有效避免當事人在偵查、起訴、審判和最后執行過(guò)程中再次受到傷害。這是刑事被害人權利保護的應有之意。

　　在1979年的《刑事訴訟法》中，被害人只屬于一般訴訟參與人，法律沒(méi)有賦予其當事人的地位。1996年修訂后的《刑事訴訟法》在一定程度上加強了對被害人權利的保護，明確將被害人界定為“當事人”，同時(shí)賦予被害人多項訴訟權利，從而確立了被害人在刑事訴訟中的重要地位。這是我國人權保障刑事改革的重大進(jìn)步。刑事被害人擁有當事人地位具有天然的正當性。被害人作為刑事犯罪的受害者，對犯罪所造成的損害有最深刻的感受，在解決其利益遭受侵害的刑事犯罪沖突中，他是當然的權益可能受到刑事裁判直接影響的主體，與案件的處理結果有著(zhù)直接的利害關(guān)系。他不僅具有獲得經(jīng)濟賠償或補償的欲望，而且更有著(zhù)使對其實(shí)施侵害的犯罪人受到法律懲罰的要求。

　　二、國外刑事被害人權利保障立法狀況

　　西方流傳著(zhù)一句法諺：有犯罪必有被害，有被害必有救濟。但是，被害人的權利保護和救濟并沒(méi)有得到應有的重視。長(cháng)期以來(lái)，刑事法學(xué)的研究基本上是從被告人的角度著(zhù)手而很少關(guān)注到已經(jīng)受到傷害的被害人，被害人不僅受到犯罪行為的一次被害，在訴訟過(guò)程中乃至之后還可能受到二次被害或者更多。

　　隨著(zhù)刑事被害人學(xué)研究的深入以及人權保障的發(fā)展，刑事被害人的權利逐漸受到重視。加強對被害人的保護，是各國刑事訴訟立法乃至國際公約發(fā)展的一大趨勢，是一個(gè)國家民主、法制化進(jìn)程的表現，也是保障人權的重要內容。

　　從上世紀60年代開(kāi)始，西方國家關(guān)于保護犯罪被害人權利的政策和措施主要呈現出三個(gè)階段的發(fā)展：第一階段是建立對被害人金錢(qián)資助的制度。第二階段是加強對犯罪被害人間接和直接的幫助，具體表現為非營(yíng)利性組織如英國的被害人支助、美國的被害人支援的全國組織等開(kāi)始向被害人提供間接和直接的援助。第三階段，就是根據這個(gè)原則，一些國家紛紛制定或改進(jìn)法律確立被害人的權利。目前，隨著(zhù)國際范圍內對被害人權利保護的加強，世界各國在刑事被害人的權利保護問(wèn)題上已形成諸多共識。

　　從權利保護來(lái)看，被害人的權利主要是：(1)控訴權。無(wú)論在大陸法系國家還是在英美法系國家，被害人在一定條件下可以通過(guò)一定途徑啟動(dòng)公訴程序。(2)訴訟參加權。為使司法程序滿(mǎn)足被害人的需要，應當讓被害人在涉及其利益的適當訴訟階段出庭陳述其觀(guān)點(diǎn)和有關(guān)事項以供考慮。各國立法中對被害人的訴訟參加權都有不同的規定。(3)知悉權。從上世紀60年代起,英美澳及歐洲各國紛紛制定了有關(guān)保護被害人的法律，規定了被害人在刑事司法活動(dòng)中享有知悉權。(4)援助權。聯(lián)合國《為罪行與濫用權力行為的受害者取得公理基本原則宣言》從法律援助的時(shí)間、途徑、內容和對特殊被害人的適當照顧幾個(gè)方面詳細確立了被害人的法律援助權。英美法系國家在傳統上對被害人的法律援助權有所忽視，但是在當代被害人學(xué)運動(dòng)的影響下，這些國家紛紛改變了做法。(5)隱私權。在刑事訴訟中加強對被害人隱私的保護，其旨意是能有效避免刑事訴訟中的“第二次被害人化”。各國刑事訴訟立法以及有關(guān)被害人保護的特別立法之中，都體現了保護被害人隱私權的內容。(6)處分選擇權。在國外，在以被害人為中心的刑事自訴領(lǐng)域，由于沒(méi)有國家公訴機關(guān)的干涉，被害人可以享有相對完備的實(shí)體處分權利，比如與被告人達成調解、和解協(xié)議或放棄部分權利。(7)賠償和國家補償權。對被害人給予不同形式的經(jīng)濟賠償或補償，各國對此已經(jīng)形成了普遍的立法潮流。

　　總體說(shuō)來(lái)，國外對刑事被害人權利保護的加強是當前刑事訴訟立法的一個(gè)重要趨勢。從理論上來(lái)說(shuō)，刑事法律關(guān)系應當是由國家、犯罪人、被害人這三個(gè)主體構成的“三元結構模式”，而非只定位于犯罪人與國家之間的“二元結構體系”，被害人在刑事司法中應當具有真正獨立的法律地位，應對強化對被害人的權利保護，也是加強刑事法律中的人權保障，實(shí)現刑事司法全面正義的需要。

　　三、我國刑事被害人訴訟權利保護現狀及其制約因素

　　長(cháng)期以來(lái)，維護刑事被告人的權利一直是刑事司法活動(dòng)的主要方向，被告人的地位問(wèn)題始終處于許多國家刑事司法領(lǐng)域的核心。

　　隨著(zhù)對刑事被害人權利保護研究意義的認識深入，順應世界范圍內加強被害人權利保護的發(fā)展趨勢，我國刑事立法在這個(gè)方面也做了一些努力，取得了一些成果。

　　(一)我國刑事被害人訴訟權利配置現狀

　　我國《刑事訴訟法》對被害人的權利作了規定，具體概括為以下幾種權利。(1)報案、控告權。被害人對侵犯其人身、財產(chǎn)權利的犯罪事實(shí)有權向公安機關(guān)、人民檢察院報案或者人民法院報案或者是控告，公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院應當接受；公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院應當保障控告人的安全。報案、控告權及偵查、檢察、審判機關(guān)負有保護被害人安全責任的規定，有利于保護被害人人身、財產(chǎn)不受侵犯，也有利于刑事訴訟的順利進(jìn)行。(2)委托訴訟代理人參加訴訟的權利。由于原刑事訴訟法沒(méi)有規定被害人的此項權利，實(shí)踐中是否允許被害人委托代理人做法是不一的。修改后的刑事訴訟法第32條、第40條規定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人。被委托的代理人可以是律師、被害人的監護人、親友及人民團體或者被害人所在單位推薦的人。刑事訴訟法的這一明確規定，為被害人委托代理人來(lái)維護自己的合法權益提供了法律依據。(3)申請回避權。被害人對審判人員、檢察人員、審查人員及書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人認為具有符合法定的回避的理由時(shí)，有權申請其回避。這一訴訟權利，是被害人地位被立法承認后增加的訴訟權利，對案件的公正處理有重要意義。(4)提起附帶民事訴訟的權利。被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失，在刑事訴訟過(guò)程中，有權提起附帶民事訴訟。(5)參加法庭審理權。被害人有權在法庭審理中對起訴書(shū)指控的犯罪進(jìn)行陳述；可以向有關(guān)的證人、鑒定人發(fā)問(wèn)；可以對法庭上出示的物證、未到庭的證人證言筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據的文書(shū)發(fā)表意見(jiàn)；可以申請通過(guò)新的證人到庭，調取新的物證；可以申請重新鑒定勘驗；可對證據和案件情況發(fā)表意見(jiàn)；有權與被告人互相辯論。(6)異議或申訴權。被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院的一審判決，有權請求人民檢察院提起抗訴；被害人及其法定代理人對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，有權向法院提出申訴。

　　此外根據刑事訴訟法和最高人民法院的司法解釋?zhuān)�涉及個(gè)人隱私的案件不公開(kāi)審理；強奸案被害人可以選擇是否出庭；被害人報案不愿意公開(kāi)自己的姓名的，偵查、檢察、審判機關(guān)應當為其保守秘密。

　　(二)我國刑事被害人訴訟權利配置存在問(wèn)題

　　通觀(guān)我國立法關(guān)于被害人訴訟權利的規定，可以看出我國在訴訟領(lǐng)域對被害人權利的保護，范圍是相當廣泛的，其中有些措施也是很有力度的，但是，不可否認的是，現行刑事訴訟對被害人權利保護也存在明顯不足，體現在以下幾個(gè)方面：(1)現行刑事訴訟法對公訴案件被害人的概念和范圍，沒(méi)有予以界定現行刑事訴訟賦予了被害人當事人地位，而正是由于被害人地位獲得，確立被害人的概念和范圍就顯得尤為重要。(2)對被害人的訴權限制太多，保障不足。我國刑事訴訟法對公訴權制約私訴權給予了高度重視，但對私訴權制約公訴權重視不夠。(3)沒(méi)有建立國家補償制度。目前，我國尚無(wú)有關(guān)對被害人進(jìn)行國家補償的立法，在司法實(shí)務(wù)中，對因犯罪行為遭受損失無(wú)法得到賠償而造成生活極為困難的被害人，有的由地方政府給予適當補償，有的由被害人單位給予救濟，有的由某種援助團體予以資助。(4)對被害人的賠償范圍過(guò)窄。我國刑事訴訟法對被害人的賠償僅僅是一種“填平式的賠償”。對加害人而言，沒(méi)有懲罰性賠償，對受害人而言，沒(méi)有撫慰性賠償。此外，未賦予精神損害賠償權最高法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規定》明確，被害人由于被告人的犯罪行為遭受精神損失而提起的附帶民事訴訟，或者被害人在刑事案件審結后，另行提起精神損害賠償民事訴訟的，人民法院不予受理。(5)對被害人的法律援助過(guò)于空泛。在法律援助的具體規定和要求中，沒(méi)有對被害人如何進(jìn)行法律援助的內容，以至于講到刑事訴訟中的法律援助，人們只知道對被告人有法律援助。(6)民事賠償權利得不到有效保障。根據我國現行《刑事訴訟法》及相關(guān)規定，被害人的民事賠償訴訟只能在刑事訴訟啟動(dòng)后才能一并審判，而不能提前進(jìn)行，只有為了防止刑事審判過(guò)分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續審理附帶民事訴訟。(6)國家補償缺位。目前，我國對犯罪被害人的補償制度可以說(shuō)是一片空白。盡管各地都有對被害人實(shí)施國家補償的做法，但由于法律沒(méi)有關(guān)于如何對被害人進(jìn)行國家補償的明確規定，也沒(méi)有將被害人納入社會(huì )保障體系，導致實(shí)踐中各地的做法不一，標準混亂。

　　四、完善訴訟權利配置，強化我國刑事被害人人權保障的對策

　　被害人及訴訟參與人享有的訴訟權利的廣泛程度是衡量一個(gè)國家刑事司法文明程度的重要標志。經(jīng)過(guò)多年的發(fā)展，國外在立法上和實(shí)踐中積累了許多成熟的經(jīng)驗。他們的做法對我國建立刑事被害人的權利保護制度提供了豐富的參考。

　　結合我國的刑事立法現狀，為加強對刑事被害人權利的保護，為保障刑事被害人訴訟權利的完整性和實(shí)現司法公正，針對刑事訴訟法對被害人權利保護方面存在的缺陷，有必要重新構建并完善被害人權利保護的框架。主要包括以下幾個(gè)方面：

　　(一)加強被害人援助

　　許多被害人由于其特殊的訴訟地位或者某些特殊原因而不能有效行使訴訟權利，甚至還可能在刑事訴訟中處于不利的地位。強化我國被害人的法律援助主要是：(1)對法律援助權予以明確規定。從憲法高度對被害人的法律援助權給予明確，同時(shí)在刑事訴訟立法上規定被害人享有和被告人相對應的法律援助權，比如對經(jīng)濟困難或者其他原因沒(méi)有委托訴訟代理人，而自己參與訴訟能力較差的被害人及其近親屬是盲聾、啞或者未成年人而沒(méi)有委托訴訟代理人的，法院應當指定承擔法律援助義務(wù)的律師為其提供訴訟代理；對符合一定條件的被害人應當緩、減、免訴訟費、鑒定費等。(2)司法實(shí)踐要細化援助的規定。司法實(shí)踐中應當將被害人法律援助納入法律援助制度的總體框架中考慮，審判機關(guān)、檢察機關(guān)、偵查機關(guān)和律師應當為被害人參與刑事程序提供相應的物質(zhì)便利和法律上的幫助，如提供免費法律咨詢(xún)、設立被害人誤工補償制度、對被害人的人身保護制度、被害人出庭期間的休假制度、為出庭被害人提供與他人隔離的休息室或者設立專(zhuān)門(mén)的被害人室等。(3)建立對被害人的社會(huì )救濟制度。主要是建立被害人服務(wù)機構，建立經(jīng)濟援助的體系，充分尊重被害人的人格。所以，我國有必要設立被害人人權問(wèn)題研究機構和被害人保護機構。有些國家，例如美國等國家早已成立了“國家犯罪受害者調查”機構。若要在財力還不夠強的我國普遍建立這種機構是有許多困難的，但我國被害人的人權卻急需加強保護。因此我們不能再等待，國家各級司法機關(guān)、立法機關(guān)以及監察機關(guān)設置的信訪(fǎng)機構，可以增設窗口，承擔對被害人的免費法律咨詢(xún)援助。

　　(二)確立被害人獨立提起民事訴訟制度

　　賦予被害人獨立提起民事訴訟的權利是十分有必要的。畢竟附帶民事訴訟是一種特殊的民事訴訟，與刑事訴訟同源不同質(zhì)，其在保護被害人民事權益方面有先天的不足。民事侵權之訴中尚且存在精神損害賠償，為何較之社會(huì )危害性嚴重許多的刑事案件，如強奸、猥褻、侮辱等行為，被害人只能就直接物質(zhì)損失獲得賠償，這一制度顯然不合理，而確立被害人獨立提起民事訴訟制度則可以解決這一問(wèn)題。

　　(三)賦予被害人提起國家補償的權利

　　所謂國家補償，是指被害人受犯罪行為侵害后，不能從被告人處獲得實(shí)際賠償，國家在法定情形下加以補償的制度。從社會(huì )的角度講，在犯罪分子無(wú)法對被害人進(jìn)行賠償時(shí)，由國家對被害人進(jìn)行適當的補償，有利于維護社會(huì )公平，避免被害人過(guò)激行為的發(fā)生，維護社會(huì )穩定。從國際上看，新西蘭、英國、德國、法國、美國、日本等國家相繼建立了國家補償制度，確保被害人經(jīng)濟利益不受損害，也是值得借鑒的。20世紀60年代開(kāi)始，很多國家制定了犯罪被害人保護法，建立被害人國家補償制度，是保障被害人人權的重要內容之一。我國還沒(méi)有制定被害人國家補償制度，鑒于中國的具體國情，可以規定：無(wú)法從犯罪人或是其他來(lái)源獲得物質(zhì)保障的、因故意犯罪受重傷的被害人及因故意犯罪死亡的被害人的遺屬，有權利獲得國家補償。我國是社會(huì )主義國家，政府的根本職能是為人民服務(wù)，它有責任和義務(wù)保護公民的合法權益得到實(shí)現。國家應盡最大力量實(shí)現犯罪人對刑事?lián)p害的賠償，如果犯罪人本人沒(méi)有任何賠償能力，國家應當盡可能使有賠償能力的與犯罪人有某種關(guān)系的人，合理地承擔部分或者全部賠償。對于不具有前述兩類(lèi)賠償能力的犯罪人所造成的損害，國家應當承擔賠償責任。賠償費用可取自國家司法機關(guān)對犯罪人判處的罰金和變賣(mài)罰沒(méi)物品所得的錢(qián)款，亦可以按一定比例提取來(lái)自海關(guān)、行政機關(guān)、工商管理機關(guān)收取的罰款、沒(méi)收的非法錢(qián)款和變賣(mài)沒(méi)收的非法物品所得的錢(qián)款。隨著(zhù)我國市場(chǎng)經(jīng)濟的逐步發(fā)展，法治建設的不斷推進(jìn)，在我國建立刑事被害人國家補償制度的時(shí)機已基本成熟。

　　(四)完善被害人賠償制度

　　在刑事訴訟中解決好對被害人的賠償問(wèn)題，可以有效地使被害人從被害后果中獲得恢復，平復被害人的心理，消除和緩解被害人和被告人之間的沖突，提高被害人及其他公民同犯罪作斗爭的積極性，增強公民的法律意識。進(jìn)而有于實(shí)現訴訟目的，維護社會(huì )安全。

　　借鑒國外立法與司法經(jīng)驗，完善被害人的賠償制度主要是：(1)將犯罪人賠償損失可以從輕處罰作為一項基本規定。在考慮賠償與刑事責任的關(guān)系時(shí)，不但要考慮賠償損失的數額，而且也要考慮犯罪人對賠償損失的態(tài)度和所做的努力。(2)將賠償損失與緩刑、減刑和假釋結合起來(lái)。(3)進(jìn)一步完善民事賠償優(yōu)先原則。對某些沒(méi)收的犯罪工具，可以用來(lái)優(yōu)先賠償被害人的損失，而不僅僅拘泥于犯罪人的沒(méi)收財產(chǎn)，以此來(lái)最大限度地保證犯罪人的經(jīng)濟賠償能力。(4)加大對犯罪人逃避賠償責任的懲罰力度。(5)將精神損害賠償列入法定賠償范圍。

　　(五)尊重被害人人格，避免其再度受害

　　加強被害人人權保障，有利于刑事訴訟的順利進(jìn)行，也有利于保證刑訴的公正，能切實(shí)保障被害人的合法權益和正當要求，促進(jìn)刑事訴訟立法的日趨完善。被害人作為犯罪行為的受害者，由于受到犯罪行為的侵害，其財產(chǎn)已經(jīng)蒙受損失，身心也已遭受巨大的痛苦，尊重被害人的人格，避免對被害人的人身和人格造成進(jìn)一步的損害，不僅是保證刑事司法順利進(jìn)行和正確處理案件的前提，也是緩解被害人的痛苦，防止其產(chǎn)生對社會(huì )的敵對心理的必要條件。在被害人中，有一部分人尤其容易因訴訟程序本身再次受到傷害，比如性犯罪中的女性被害人、未成年的被害人等。日本在20xx年對《刑事訴訟法》的修改中規定：當證人(包括)被害人有可能看到“顯著(zhù)的不安或緊張時(shí)”，可以允許陪同人陪伴作證；可以在證人與被告人之間設置屏風(fēng)等物以使相互看不到對方；可以讓證人待在法庭以外的其他房間，通過(guò)連接設置在該房間和法庭的錄像裝置進(jìn)行作證。因此，我國的刑事司法要在這方面給予改進(jìn)，從法律層面賦予刑事被害人足夠的尊重和尊嚴。比如，對受害者不應抱有輕蔑指責的態(tài)度，對涉及被害人隱私的案情應避免傳播、限制公開(kāi)報道；對性犯罪被害人在偵查、調查時(shí)應由經(jīng)過(guò)專(zhuān)門(mén)訓練的人員進(jìn)行詢(xún)問(wèn)，詢(xún)問(wèn)中應進(jìn)行適當的安撫，并對其隱私進(jìn)行保密。另外，我國可借鑒日本的規定，在審判程序中加強對易受傷害被害人的保護，防止其再度受到傷害。促進(jìn)被害人人格尊嚴的恢復，使其重歸社會(huì )。

　　結語(yǔ)

　　改革開(kāi)放以來(lái)，我國順應世界范圍內加強被害人權利保護的發(fā)展趨勢，我國刑事立法在這方面也做了一些努力，尤其是1996年刑訴法明確了被害人的訴訟主體地位，并對被害人的訴訟權利作了規定，但是現行刑事訴訟法對被害人權利保護也存在著(zhù)一些明顯的不足。加強對被害人權利的保護勢在必行。

　　如何對待被害人，是反映一個(gè)社會(huì )文明程度的一個(gè)重要標志。建立并完善刑事被害人權利保護制度是社會(huì )發(fā)展的必然要求與進(jìn)步的標志。筆者相信，隨著(zhù)中國刑事立法和司法的不斷完善和經(jīng)濟的發(fā)展，中國對刑事被害人權利保護的各項制度必將日趨完善。