- 相關(guān)推薦
怎樣簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同
近年來(lái)，特許經(jīng)營(yíng)在我國的發(fā)展趨勢是越來(lái)越火熱，業(yè)內人士迫切希望了解特許經(jīng)營(yíng)合同的有關(guān)內容，以便在訂立特許經(jīng)營(yíng)合同時(shí)知道應當如何維護自己的合法權益。由于特許經(jīng)營(yíng)合同是由一名特許人分別與多名受許人訂立的合同，而特許人為了統一運作的需要，又希望與不同的受許人訂立的合同能夠在形式上保持一致，因而一般來(lái)說(shuō)，特許人與受許人在訂立特許經(jīng)營(yíng)合同時(shí)均采用特許人提供的格式條款。
特許經(jīng)營(yíng)合同是特許人與受許人之間法律協(xié)議,是雙方之間權利與義務(wù)的約定。與一般合同有所區別的是特許人會(huì )在合同中規定一些強制性條款，對這些條款，受許人沒(méi)有討價(jià)還價(jià)的余地。但加盟者不能因此就放松對特許經(jīng)營(yíng)合同的審查，因為有許多特許人利用合同設置陷阱，加盟者應小心。
首先，從立法思路上，我們對商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)立法的著(zhù)眼點(diǎn)仍沿襲了一貫的管理思路。相比而言，特許經(jīng)營(yíng)發(fā)展較快的日本，立法思路則更側重于對經(jīng)營(yíng)模式的鼓勵和對企業(yè)的扶持。日本1973年出臺的《中小零售業(yè)振興法》并不事先對特許人設定資格，也不強制要求特許經(jīng)營(yíng)合同采取固定的格式，而是對特許人應公開(kāi)的信息提出了一系列的強制要求，為加盟者進(jìn)行判斷提供必要的依據。如果出現信息不實(shí)等問(wèn)題，政府采取的行政措施相對也比較溫和，主要以行政指導為主，對曝光提供不實(shí)信息企業(yè)則采取非常審慎的態(tài)度。由此可見(jiàn)，商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同的格式并不是最重要的，其包含的內容才是加盟者和特許人應該共同關(guān)心的主要問(wèn)題。相比之下，剛剛頒布實(shí)施的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》在特許經(jīng)營(yíng)合同和信息披露兩方面的規定仍顯單薄(具體內容在下文進(jìn)一步論述)。
其次，從商業(yè)角度上，商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同是被特許人和特許人分別作為獨立的法人，承擔各自責任所簽訂的合同。被特許人應明確其自身的獨立法人地位，自行投資，自主經(jīng)營(yíng)，避免對特許人產(chǎn)生過(guò)度依賴(lài)的心理。同時(shí)，被特許人還應認清，即使成為加盟店，也不一定馬上就能盈利，運營(yíng)步入正軌需要時(shí)間，而且經(jīng)營(yíng)中仍存在商業(yè)風(fēng)險。因此，被特許人應在對特許經(jīng)營(yíng)合同對其約束的條件、責任有充分的了解和認識的前提下，再簽訂合同。
在簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同前應該予以確認的事項商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同往往是由特許人按照規定擬定的統一格式合同，而且一般不少于3年，因此，作為加盟者的被特許人，應在充分了解合同的確切內容后，根據自身的實(shí)際情況確定是否簽約。對此，日本《中小零售業(yè)振興法》做出了如下規定：“本法的對象———特定連鎖加盟事業(yè)中，連鎖店總部必須以書(shū)面形式向加盟者明示連鎖店總部的業(yè)務(wù)概況、合同的主要內容等信息，并有義務(wù)加以說(shuō)明。”隨著(zhù)實(shí)踐中特許經(jīng)營(yíng)合同的日益完善化和復雜化，以及合同糾紛事件的增多，此類(lèi)強制公開(kāi)信息的要求已經(jīng)由過(guò)去的7條逐步追加到了22條。同時(shí)，日本還基于《禁止壟斷法》，由公平交易委員會(huì )公布了《禁止壟斷法在加盟連鎖事業(yè)方面的規定》(2002年4月24日修訂)，建議在簽約時(shí)明示加盟連鎖指導方針中包括的事項。此規定不僅適用于商業(yè)零售企業(yè)，也適用于零售業(yè)、飲食業(yè)以外的其他領(lǐng)域。此外，日本連鎖經(jīng)營(yíng)協(xié)會(huì )規定：根據“自愿原則”，加盟時(shí)各連鎖店總部也可以有一段時(shí)期的考慮時(shí)間(7天以上)，已經(jīng)登記注冊的信息可以有償查閱。
顯然，日本在立法層面上，不僅在行業(yè)法規上，而且在市場(chǎng)競爭法規上都對特許經(jīng)營(yíng)合同做出了具體的規定，而且民間行業(yè)協(xié)會(huì )也參與并提出了積極的意見(jiàn)。而我國一方面目前剛剛出臺的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》對信息披露的要求仍需進(jìn)一步細化，另一方面《反壟斷法》的遲遲不能出臺，也使強制信息披露等要求缺乏更高層次的上位法依據而顯底氣不足。此外，相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì )也應該在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的監管上發(fā)揮更加積極的作用。
被特許人與特許人在交易中應注意的問(wèn)題《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》第五條明確規定，開(kāi)展特許經(jīng)營(yíng)應當遵守中華人民共和國的法律、法規，遵循自愿、公平、誠實(shí)、信用的原則，不得損害消費者合法權益。特許人不得假借特許經(jīng)營(yíng)的名義，非法從事傳銷(xiāo)活動(dòng)。特許人以特許經(jīng)營(yíng)方式從事商業(yè)活動(dòng)不得導致市場(chǎng)壟斷、妨礙公平競爭。之所以做出這幾點(diǎn)原則規定，主要是因為商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中比較容易出現“欺騙客戶(hù)”或“濫用市場(chǎng)支配地位”等應由《反壟斷法》、《反不正當競爭法》所限制的不公平交易行為。
(一)為了防止特許經(jīng)營(yíng)合同有“欺騙客戶(hù)”之嫌，應該綜合考察以下內容：1.明示預測銷(xiāo)售額、預測收益時(shí)，其計算根據、計算方式是否合理。目前我們的管理辦法中對此內容未作限制，因此更容易在實(shí)際操作中發(fā)生預測銷(xiāo)售額、預測經(jīng)費與實(shí)際費用不一致的情況，進(jìn)而產(chǎn)生糾紛。
2.由于說(shuō)明信息的不充分，是否會(huì )導致明示的特許權使用費低于實(shí)際繳付的費用。
3.在沒(méi)有進(jìn)行客觀(guān)比較的情況下，明示的特許經(jīng)營(yíng)合同是否看上去比其他公司的連鎖加盟系統更加完善，更有優(yōu)勢。
4.是否充分說(shuō)明了中途解除合同的條件及違約金。(二)為了防止特許人在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中超越其應有的權限而“濫用市場(chǎng)支配地位”，應該注意以下事項：
1.防止特許經(jīng)營(yíng)合同出現個(gè)別條款強化特許人的優(yōu)勢地位，如：沒(méi)有正當理由的被特許人數量限制;供貨數量的強制要求;沒(méi)有正當理由的降價(jià)促銷(xiāo)的限制;簽約后變更特許經(jīng)營(yíng)合同的內容;合同到期后，超越合理范圍的限制競爭義務(wù)等。這些不合理條款會(huì )使特許人獲得不當得利。
2.防止特許經(jīng)營(yíng)合同整體上使特許人處于優(yōu)勢地位，如：對所經(jīng)營(yíng)商品的限制及對經(jīng)營(yíng)方式的限制;對銷(xiāo)售額的特別規定;是否有權解約以及違約金的數額;合同期限等條款。
3.關(guān)于銷(xiāo)售價(jià)格，由于特許人和被特許人經(jīng)營(yíng)的商品面向相同的消費群，實(shí)施相同的營(yíng)銷(xiāo)戰略，因此特許人可以根據具體經(jīng)營(yíng)情況向被特許人提出建議銷(xiāo)售價(jià)格。但是，如果特許人對被特許人有不合理的價(jià)格限制條件的時(shí)候，就可能會(huì )出現限制銷(xiāo)售價(jià)格等不公平競爭現象的發(fā)生。在《反壟斷法》未及時(shí)出臺的背景下，這一問(wèn)題也應引起足夠的重視。
特別容易引起糾紛的問(wèn)題從發(fā)達國家的法律實(shí)踐來(lái)看，在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同中特別容易引起糾紛的問(wèn)題主要集中在以下幾個(gè)方面：預測銷(xiāo)售收入、預測費用與實(shí)際發(fā)生額出現較大差異問(wèn)題;是否返還特許經(jīng)營(yíng)費問(wèn)題;特許經(jīng)營(yíng)費的計算方法問(wèn)題;被特許人與特許人之間的債權債務(wù)清算問(wèn)題;特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)區域限制問(wèn)題;解除特許經(jīng)營(yíng)合同違約金問(wèn)題等。
(一)預測銷(xiāo)售收入、預測費用與實(shí)際發(fā)生額出現較大差異問(wèn)題特許人在募集被特許人加盟時(shí)所提出的預測銷(xiāo)售收入等數據，往往是根據已有加盟店的平均收入估算得出的，因此，被特許人經(jīng)營(yíng)中的實(shí)際發(fā)生額未必會(huì )高于這些數據。因此，被特許人應該要求特許人明確給出數據的計算依據，進(jìn)而向已經(jīng)加盟的被特許人了解情況，并且認真與同行業(yè)的其他店鋪進(jìn)行比較，以確認特許人提供的數據是否合理。
(二)是否返還特許經(jīng)營(yíng)費問(wèn)題被特許人為急于加入，可能在未做好開(kāi)店準備的情況下倉促簽約，并繳納特許經(jīng)營(yíng)費及其他相關(guān)費用。在此情況下，被特許人應要求特許人明確說(shuō)明特許人是否會(huì )對被特許人開(kāi)店提供一定的支持，如果被特許人未能如約開(kāi)店的話(huà)，是否按一定比例返還特許經(jīng)營(yíng)費等問(wèn)題。
(三)特許經(jīng)營(yíng)費的計算方法問(wèn)題由于商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的種類(lèi)、業(yè)態(tài)繁多，不同的特許經(jīng)營(yíng)合同中關(guān)于特許經(jīng)營(yíng)費的計算方法也不盡相同。
一般而言，不同的特許人其特許經(jīng)營(yíng)費的計算比率通常都不一樣，計算比率所采用的基數(以銷(xiāo)售收入的一定比例，還是以銷(xiāo)售利潤的一定比例計算)也不統一。例如，有的24小時(shí)便利店采取的方法是：把從進(jìn)貨款中扣除報廢、降價(jià)、盤(pán)點(diǎn)等損失之后剩下的數額認定為進(jìn)價(jià)，然后計算銷(xiāo)售利潤，以銷(xiāo)售利潤的一定比率來(lái)計算特許經(jīng)營(yíng)費。在此情況下，被特許人在報廢商品和盤(pán)點(diǎn)商品時(shí)就必須慎之又慎。此外，特許經(jīng)營(yíng)費并非一定按照凈利潤計算，也可按照毛利、銷(xiāo)售收入等指標計算，甚至有根據營(yíng)業(yè)面積來(lái)收取定額費用的情況。
因此，在簽約前被特許人應認真研究特許經(jīng)營(yíng)費的計算方法，避免因誤解引起日后的糾紛。
(四)被特許人與特許人之間的債權債務(wù)清算問(wèn)題被特許人與特許人雖然是分別獨立的法人實(shí)體，但是由于特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的特殊性，之間往往存在各種債權債務(wù)關(guān)系，特別是由于供貨等關(guān)系，往往會(huì )導致特許人占壓被特許人資金的現象發(fā)生。這是被特許人應特別考慮的一個(gè)經(jīng)濟問(wèn)題，也是政府部門(mén)應特別關(guān)注的潛在商業(yè)風(fēng)險。
(五)特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)區域限制問(wèn)題在某些特許經(jīng)營(yíng)合同中，可能對被特許人實(shí)施一定范圍的商圈保護和地域限制。與此相反，也有一些特許經(jīng)營(yíng)合同對此不加限制和規定。如果特許經(jīng)營(yíng)合同中對特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)的區域不加限制的話(huà)，就可能出現在被特許人經(jīng)營(yíng)區域的附近地區出現相同的連鎖店，進(jìn)而導致被特許人的經(jīng)濟利益因過(guò)度競爭而受到損害。因此，被特許人在簽約時(shí)也應對此問(wèn)題引起特別關(guān)注。
(六)解除特許經(jīng)營(yíng)合同違約金問(wèn)題解除特許經(jīng)營(yíng)合同的違約金，也是常常引發(fā)糾紛的一個(gè)問(wèn)題。因此，在簽約前，應該了解清楚以下內容：在何種情況下可以解約，具體手續如何辦理;如果被特許人提出中途解約，是否需要支付解約金或賠償金;如果需要支付的話(huà)，如何計算;如果被特許人因經(jīng)營(yíng)不善而提出解約，是否仍需支付解約金等問(wèn)題。
由于我國大陸法體系國家的立法特點(diǎn)，《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》只就特許經(jīng)營(yíng)合同及信息披露的有關(guān)問(wèn)題做出了原則性的規定。具體實(shí)施過(guò)程中，不僅政府管理部門(mén)，特別是廣大特許人、被特許人，對特許經(jīng)營(yíng)合同都應該認真研究，仔細斟酌，根據自己的實(shí)際情況，確定正確的經(jīng)營(yíng)方針和模式，以使我國的商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)健康有序地發(fā)展。
【怎樣簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同】相關(guān)文章：
怎樣成為特許經(jīng)營(yíng)的受許人?09-02
特許經(jīng)營(yíng)合同03-17
區域特許經(jīng)營(yíng)合同04-26
關(guān)于特許經(jīng)營(yíng)合同12-27
特許經(jīng)營(yíng)合同集合02-22
特許經(jīng)營(yíng)合同最新03-14