成考專(zhuān)升本《民法》模擬試題及答案
無(wú)論在學(xué)習或是工作中,我們都可能會(huì )接觸到試題,試題是考核某種技能水平的標準。你所了解的試題是什么樣的呢?下面是小編為大家整理的成考專(zhuān)升本《民法》模擬試題及答案,僅供參考,希望能夠幫助到大家。
成考專(zhuān)升本《民法》模擬試題及答案
一、選擇題:1~35小題,每小題2分,共70分。在每小題給出的四個(gè)選項中,只有一項是最符合題目要求的,將所選項前的字母填在題后的括號內。
1.平等原則是指( )。
A.法律面前人人平等
B.男女平等
C.民事法律關(guān)系中當事人地位平等
D.民事活動(dòng)的結果應當平等
2.在民事法律關(guān)系中,民事權利和民事義務(wù)( )。
A.平等
B.對等
C.公平
D.一致
3.下列各項中,不屬于民事法律關(guān)系的構成要素的是( )。
A.主體
B.客體
C.內容
D.形式
4.支配權和請求權的劃分,是按照( )。
A.權利人的不同
B.權利客體分別是物和行為
C.法律的具體規定
D.權利的作用不同
5.以他物權設立目的的不同為標準對他物權進(jìn)行分類(lèi),可以分為( )。
A.動(dòng)產(chǎn)物權和不動(dòng)產(chǎn)物權
B.主物權與從物權
C.用益物權與擔保物權
D.自物權與他物權
6.在下列選項中,表述錯誤的是( )。
A.物權具有排他性
B.物權的排他性不排除一物之上有所有權和他物權同時(shí)存在
C.物權的排他性不排除一物之上有互不影響的數個(gè)他物權同時(shí)存在
D.物權的排他性不允許一物之上有所有權和他物權同時(shí)存在
7.下列有關(guān)動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的法律地位的說(shuō)法中,錯誤的是( )。
A.動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的流通性質(zhì)和范圍有區別
B.動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)物權變動(dòng)的法定要件不同
C.動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)是主物和從物的關(guān)系
D.動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)在糾紛管轄方面有差異
8.在讓與動(dòng)產(chǎn)物權時(shí),讓與人仍將繼續占有動(dòng)產(chǎn)的,可以同受讓人訂立契約,使受讓人因此取得間接占有以代交付,同時(shí)受讓人已經(jīng)取得物權。這種交付方式稱(chēng)為( )。
A.現實(shí)交付
B.簡(jiǎn)易交付
C.占有改定
D.指示交付
9.根據民法中物的分類(lèi)標準,不屬于主物與從物關(guān)系的是( )。
A.拖拉機和拖犁
B.上衣和褲子
C.電視機和遙控器
D.自行車(chē)和車(chē)筐
10.甲已借用乙家具一套,現經(jīng)雙方協(xié)商,乙同意將家具賣(mài)給甲。于是兩人決定終止借用合同,簽訂買(mǎi)賣(mài)合同。在簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中,對交付的時(shí)間沒(méi)有約定,那么,該家具所有權移轉于甲的時(shí)間應是( )。
A.借用合同生效的時(shí)間
B.買(mǎi)賣(mài)合同生效的時(shí)間
C.甲從乙處搬走家具的時(shí)間
D.借用合同終止的時(shí)間
11.下列不屬于我國法律所規定的擔保方式的是( )。
A.保證
B.質(zhì)押
C.典賣(mài)
D.留置
12.在下列情況中,債務(wù)人可以用提存的方式履行合同的是( )。
A.債權人拒不接受債務(wù)人履行
B.債權人死亡
C.債權人為二人以上
D.債務(wù)人履行會(huì )增加負擔
13.定金的數額得由當事人約定,但不得超過(guò)主合同標的額的( )。
A.20%
B.15%
C.30%
D.50%
14.下列人中享有先訴抗辯權的是( )。
A.一般保證人
B.連帶保證人
C.擔保物權人
D.債權人
15.保證擔保的范圍不包括( )。
A.實(shí)現債權的費用
B.違約金
C.損害賠償金
D.定金
16.不當得利的構成要件不包括( )。
A.一方取得利益
B.造成他人損失
C.受益與受損之間有因果關(guān)系
D.侵犯他****利
17.關(guān)于要約生效的錯誤表述為( )。
A.要約自到達受要約人之時(shí)生效
B.要約自要約人發(fā)出之時(shí)生效
C.采用數據電文形式發(fā)出要約的,收件人指定特定系統接收數據電文的,該數據電文進(jìn)入該特定系統的時(shí)間為要約生效時(shí)間
D.采用數據電文形式發(fā)出要約的,收件人沒(méi)有指定特定系統接收數據電文的,該數據電文進(jìn)入收件人的任何系統的首次時(shí)間為要約生效時(shí)間
18.甲、乙間訂立贈與合同,甲將其房產(chǎn)一處贈與乙,并已做所有權移轉登記,2個(gè)月后,乙與甲發(fā)生爭執,將甲打傷致死。下列說(shuō)法中正確的是( )。
A.甲、乙之間的贈與合同已履行,不能撤銷(xiāo)、
B.甲的繼承人可以撤銷(xiāo)對乙的贈與,要求乙返還財產(chǎn)
C.甲的繼承人無(wú)權請求返還受贈房屋
D.甲的繼承人應當在贈與財產(chǎn)所有權移轉后6個(gè)月內行使撤銷(xiāo)權
19.甲公司委托乙外貿公司代理出口其產(chǎn)品,乙外貿公司以自己的名義與國外買(mǎi)方訂立了出口合同,并且未向買(mǎi)方透露代理關(guān)系。根據我國《合同法》的規定,下列表述正確的是( )。
A.如買(mǎi)方不支付貨款,乙公司應當向委托人披露該買(mǎi)方,甲公司因此可以直接向買(mǎi)方行使合同權利
B.如因為甲公司的產(chǎn)品質(zhì)量不合格,造成買(mǎi)方損失,乙公司應當對外承擔責任后向甲公司追償
C.如買(mǎi)方不支付貨款,乙公司應當向委托人披露該買(mǎi)方,但甲公司不得直接向買(mǎi)方行使權利
D.如因為甲公司的產(chǎn)品質(zhì)量不合格,造成買(mǎi)方損失,乙公司應當向買(mǎi)方披露甲公司,甲公司即直接對買(mǎi)方承擔責任
20.下列行為中屬于侵犯肖像權的是( )。
A.為尋找失蹤人而使用其肖像
B.公安機關(guān)為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像
C.為新聞報道目的而使用他人的照片
D.未經(jīng)許可而將他人的肖像張貼在照相館前招攬生意
21.下列有關(guān)人身權的表述中,正確的是( )。
A.人身權損害不能用金錢(qián)賠償
B.人身權不得有償轉讓
C.人身權只能無(wú)償轉讓
D.人身權不具有直接的財產(chǎn)內容
22.下列人身權中,不屬于人格權的是( )。
A.配偶權
B.名譽(yù)權
C.肖像權
D.生命健康權
23.下列不屬于姻親的是( )。
A.配偶
B.配偶的血親
C.血親的配偶
D.配偶的血親的配偶
24.依照我國《婚姻法》的規定,下列屬于結婚形式要件的是( )。
A.符合一夫一妻制
B.男女雙方完全自愿
C.達到法定結婚年齡
D.依法進(jìn)行結婚登記
25.依據我國法律的規定,有權以有禁止結婚的親屬關(guān)系為由向人民法院申請宣告婚姻無(wú)效的利害關(guān)系人為( )。
A.當事人
B.基層組織
C.當事人的近親屬
D.計劃生育管理機關(guān)
26.依據我國《婚姻法》的規定,下列屬于可撤銷(xiāo)婚姻的法定事由的是( )。
A.重婚
B.因欺詐而結婚
C.因脅迫而結婚
D.未到法定婚齡而結婚
27.根據我國法律的規定,當幾種繼承之間發(fā)生沖突時(shí),按效力的高低排列順序應是( )。
A.法定繼承,遺囑繼承和遺贈,遺贈扶養協(xié)議
B.遺囑繼承和遺贈,法定繼承,遺贈扶養協(xié)議
C.遺贈扶養協(xié)議,法定繼承,遺囑繼承和遺贈
D.遺贈扶養協(xié)議,遺囑繼承和遺贈,法定繼承
28.遺囑人在危急情況下,可以訂立口頭遺囑,危急情況解除后,遺囑人能夠用書(shū)面或錄音形式訂立遺囑的,所立的口頭遺囑( )。
A.無(wú)效
B.繼續有效
C.部分有效
D.由遺囑人自己決定是否有效
29.沒(méi)有公證遺囑的數份遺囑中,如果內容相抵觸的,以( )。
A.自書(shū)遺囑為準
B.代書(shū)遺囑為準
C.錄音遺囑為準
D.最后所立的遺囑為準
30.下列當事人中,相互間當然地享有繼承權的是( )。
A.養子女與繼子女
B.繼子女與婚生子女
C.養子女與婚生子女
D.非婚生子女與繼子女
31.甲先于其父死亡。甲父死亡后,甲的女兒繼承了甲應繼承其父的遺產(chǎn)份額。該繼承方式是( )。
A.轉繼承
B.代位繼承
C.遺贈
D.遺囑繼承
32.因堆放物品倒塌造成他人損害的,如果當事人均無(wú)過(guò)錯,應當( )。
A.根據無(wú)過(guò)錯責任原則處理
B.由堆放物品的人承擔責任
C.根據公平原則酌情處理
D.由受害人自己承擔責任
33.甲、乙、丙三人進(jìn)山打獵,見(jiàn)草叢中有動(dòng)靜,三人同時(shí)開(kāi)槍?zhuān)Y果造成采藥人李某重傷,F無(wú)法確定是誰(shuí)射中的。李某的損害應由( )。
A.甲、乙、丙共同承擔
B.甲、乙、丙與李某共同承擔
C.李某自己承擔
D.山林的管理人承擔
34.甲、乙二人路過(guò)丙家門(mén)口時(shí),甲提議賽跑,乙表示同意。二人剛開(kāi)始跑,即引得丙家的狼狗追趕,倉皇中,乙摔倒在地,左臂骨折。對乙的損害應負責任的是( )。
A.甲
B.丙
C.甲、乙
D.甲、乙和丙
35.因運輸者的原因,導致產(chǎn)品質(zhì)量不合格,造成他人財產(chǎn)或人身?yè)p害的,應依法承擔民事責任的是( )。
A.產(chǎn)品的銷(xiāo)售者
B.產(chǎn)品的運輸者
C.產(chǎn)品的運輸者和銷(xiāo)售者
D.受害人自己
二、簡(jiǎn)答題:36~38小題,每小題10分,共30分。
36.簡(jiǎn)述受脅迫而為的民事行為的構成要件。
37.簡(jiǎn)述引起訴訟時(shí)效中止的事由。
38.簡(jiǎn)述身份權的概念與特征。
三、論述題:39小題,每小題20分,共20分。
39.論善意取得制度。
四、案例分析題:40~41小題,每小題15分,共30分。
40.某甲是一位養牛專(zhuān)業(yè)戶(hù),一日某甲的一頭奶牛生了重病,醫治數日未有好轉,某甲害怕該牛的病有傳染性,一旦傳染給其他的牛,損失將會(huì )很慘重,因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣(mài)完;丶彝窘(jīng)此地時(shí),發(fā)現了該病牛。某乙將該牛拉回自家中,經(jīng)過(guò)精心喂養和醫治,此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后,某甲聽(tīng)說(shuō)此事,要求某乙將牛還給他,他愿如數支付某乙喂養該牛期間的合理費用,某乙回應,給出什么樣的條件也堅決不答應返還該牛。問(wèn):
(1)某甲的要求是否合理?為什么?
(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?
41.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買(mǎi)賣(mài)合同,合同約定由甲負責代辦托運。甲遂與丙物流運輸公司簽訂運輸合同,合同中載明乙為收貨人。運輸途中,因丙的駕駛員丁的重大過(guò)失致使發(fā)生三車(chē)追尾的連環(huán)交通事故,使該批貨物嚴重受損,無(wú)法向乙按約定時(shí)間交貨。問(wèn):
(1)上述案件中存在幾個(gè)合同關(guān)系?分別是什么合同關(guān)系?
(2)乙應向誰(shuí)主張權利?為什么?
參考答案與解析
一、選擇題
1.【答案】C
【解析】本題中,法律面前人人平等和男女平等是憲法的精神,而民事活動(dòng)的結果應當平等不符合民法上平等原則為機會(huì )平等的含義,故只有C正確。
2.【答案】B
【解析】平等、公平、一致等都不能準確表達民事權利和民事義務(wù)相互之間的關(guān)系。享有權利就應負有對應的義務(wù),在雙務(wù)合同中一方的權利,在對方就有對應的義務(wù),故B正確。
3.【答案】D
【解析】A、B、C均為民事法律關(guān)系的構成要素,D為正確答案。
4.【答案】D
【解析】A、B分別是按主體、客體的特點(diǎn)進(jìn)行的劃分,C不是劃分標準,支配和請求表現了不同權利的不同作用,故D正確。
5.【答案】C
【解析】A是按財產(chǎn)性質(zhì)進(jìn)行的劃分;B是從兩物權之間有主從關(guān)系的角度作的分類(lèi);D是所有權與他物權的劃分;只有用益物權與擔保物權的分類(lèi),是他物權的分類(lèi),而且這兩種他物權的設立目的分別是“用益”和“擔!,故答案為C。
6.【答案】D
【解析】物權有排他性是個(gè)大前提,在此前提下再分析排他性的含義。D的表述不符合物權排他性的含義,故答案為D。
7.【答案】C
【解析】主物和從物是兩個(gè)有主從關(guān)系的物的區分。動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)是根據物可否移動(dòng)進(jìn)行的分類(lèi)。按照物權法,動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)流通條件不同,權利變動(dòng)是否需要登記不同,司法管轄不同。故A、B、D都正確,C錯誤。
8.【答案】C
【解析】本題考查對“交付”的理解。選項A中,因為現實(shí)交付是實(shí)際轉移占有,本題中沒(méi)有這個(gè)情形,可以首先排除。應從擬制交付中思考選擇,需要調動(dòng)對這三種擬制交付的知識儲備:簡(jiǎn)易交付的特點(diǎn)是受讓人交付時(shí)事先已占有了交付標的,指示交付是由第三人完成占有轉移,B、D與題意不合;故只有C占有改定,即出讓人由自主占有改變他主占有的“占有改定”為正確。
9.【答案】B
【解析】本題考查對主物和從物的理解。需要思考:主物和從物是兩個(gè)獨立物之間存在主從關(guān)系的時(shí)候才有的分類(lèi),B選項的上衣和褲子各自獨立存在并且單獨發(fā)揮作用,不具有主從關(guān)系,應選B。
10.【答案】B
【解析】本題考查占有人買(mǎi)受占有物關(guān)系中所有權轉移時(shí)間的問(wèn)題。題目中提供的已知條件實(shí)際上是“簡(jiǎn)易交付”,即買(mǎi)受人在占有出賣(mài)物的條件下,出賣(mài)物所有權在買(mǎi)賣(mài)合同生效時(shí)就轉移到買(mǎi)受人。因此,B是正確的。
11.【答案】C
【解析】本題比較簡(jiǎn)單明了,根據我國《擔保法》的規定,擔保的形式有保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金,故可排除“典賣(mài)”,即C是應選之項。
12.【答案】A
【解析】本題考查對提存條件的理解。其中C、D俱不會(huì )產(chǎn)生疑問(wèn),在A(yíng)、B之間,B有一點(diǎn)迷惑,但細想一下,債權人死亡時(shí),發(fā)生繼承,不發(fā)生提存,就可排除它,顯然A正確。
13.【答案】A
【解析】本題考查對定金數額規定的掌握,只要記清《擔保法》有關(guān)定金數額不得超過(guò)主合同標的額20%的規定,即可選定答案為A。
14.【答案】A
【解析】本題考查對先訴抗辯權發(fā)生條件的理解。其中D可先排除,因抗辯權是債務(wù)人的權利,債權人無(wú)此權;另外,C也可隨之排除,因擔保物權人有物權而無(wú)抗辯權;B也能排除,連帶保證人對債務(wù)人負連帶保證義務(wù),無(wú)先訴抗辯權。僅剩A為可選對象。
15.【答案】D
【解析】本題考查擔保的責任范圍,要求對《擔保法》有關(guān)規定有準確理解,保證人要對違約、損害賠償、有關(guān)費用等負保證義務(wù),而定金本身是一種擔保方式,不在保證責任范圍內,可排除,應選D。
16.【答案】D
【解析】本題考查對不當得利要件的理解。思路應先從不當得利的概念開(kāi)始,不當得利是一方得到利益沒(méi)有合法依據,且有損他人。據此,C明顯是要件,D不是其要件,故應選D。
17.【答案】B
【解析】本題應思考要約的生效是發(fā)信主義還是收信主義(到達主義)。根據我國《合同法》的規定,要約生效采用到達主義,即A表述,在此基礎上,A、C、D俱正確,B表述錯誤。
18.【答案】B
【解析】本題考查對《合同法》第193條關(guān)于贈與撤銷(xiāo)規定的理解。根據該條規定,受贈人的違法行為致使贈與人死亡的,贈與人的繼承人可以撤銷(xiāo)贈與,但應自知道或者應當知道撤銷(xiāo)原因之日起6個(gè)月內行使撤銷(xiāo)權,據此,只有B正確。
19.【答案】A
【解析】本題為法條題。根據《合同法》關(guān)于間接代理的規定,A為正確答案。
20.【答案】D
【解析】A是為失蹤人及其利害關(guān)系人利益使用肖像,B、C是依法使用肖像,D違反了《民法通則》關(guān)于肖像權的規定,是侵權行為,故答案為D。
21.【答案】D
【解析】人身權既不可有償轉讓?zhuān)膊豢蔁o(wú)償轉讓。故選項B、C都是錯誤的。人身權的損害是可以用金錢(qián)賠償的,因此選項A也是錯誤的。
22.【答案】A
【解析】人格權包括生命健康權、身體權、姓名權(名稱(chēng)權)、名譽(yù)權、肖像權和隱私權等?梢(jiàn),只有選項A不屬于人格權,因此選項A是正確的。
23.【答案】A
【解析】姻親包括血親的配偶、配偶的血親及配偶的血親的配偶。顯然選項A不屬于姻親,符合題意,是正確答案,排除其他選項。
24.【答案】D
【解析】在我國,結婚必須履行的法定程序是結婚登記,任何其他的結婚形式都不會(huì )產(chǎn)生有效婚姻的法律效力。顯然選項D是符合法律規定的,排除其他選項。
25.【答案】C
【解析】根據《婚姻法解釋(一)》第7條的規定,以有禁止結婚的親屬關(guān)系為由申請宣告婚姻無(wú)效的利害關(guān)系人,為當事人的近親屬。因此本題選項C是正確的;選項A和選項D因不符合題意,被排除;選項B是以重婚為由申請宣告婚姻無(wú)效的請求權人。所以選項c正確,其他選項都不正確。
26.【答案】C
【解析】《婚姻法》規定的婚姻可撤銷(xiāo)的原因只有一種,即受脅迫而締結的婚姻。很明顯,選項C是正確答案。選項A中的重婚和選項D中未到法定婚齡而結婚,都是宣告無(wú)效婚姻的法定情形,因此被排除;選項B不屬于法律所規定的法定情形,因而也被排除。
27.【答案】D
【解析】本題考查對不同遺產(chǎn)移轉方式效力的理解。按照《繼承法》的有關(guān)規定,選項D正確。
28.【答案】A
【解析】本題考查對口頭遺囑效力的理解,題目?jì)热輰?shí)際上是《繼承法》的規定,在思路上要清醒地認識口頭遺囑只是緊急情況下的產(chǎn)物,緊急情況解除后,遺囑人完全可以另立遺囑,因此,法律上規定緊急情況消除后口頭遺囑無(wú)效,故選項A為正確答案。
29.【答案】D
【解析】本題是考查遺囑效力的問(wèn)題,根據《繼承法》的有關(guān)規定,應選擇選項D。
30.【答案】C
【解析】本題考查的是繼承人的范圍。根據《繼承法意見(jiàn)》第24條的規定,繼兄弟姐妹之間的繼承權,因繼兄弟姐妹之間的扶養關(guān)系而發(fā)生。沒(méi)有扶養關(guān)系的,不能互為第二順序繼承人。而對于養子女卻沒(méi)有這樣的限制性規定。因此,選項A、B、D表述不準確,只有選項C是正確的。
31.【答案】B
【解析】本題考查的是代位繼承。本題中,甲先于其父死亡,甲的女兒繼承了甲父的遺產(chǎn),符合代位繼承的概念,因此本題正確答案是選項B,排除其他選項。
32.【答案】C
【解析】本題實(shí)際是考查《民法通則》規定的當事人對損害都無(wú)過(guò)錯的損失分配問(wèn)題,應依該法之規定,選擇C。
33.【答案】A
【解析】本題考查侵權行為理論中的共同危險問(wèn)題。在二人以上的侵權人共同實(shí)施加害危險行為難以確定具體行為人時(shí),由共同實(shí)施危險行為的人負擔,故應選A。
34.【答案】B
【解析】本題考查對飼養動(dòng)物致人損害責任的理解。應按照《民法通則》的有關(guān)規定,分析甲、乙、丙三人誰(shuí)有過(guò)錯,然后確定有過(guò)錯者承擔責任。由于丙對狼狗未盡善良管理人之責,有過(guò)錯,對乙的損害應負責任,故選項B為正確答案。
35.【答案】A
【解析】根據《民法通則》關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量責任的規定,因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身?yè)p害的,產(chǎn)品制造者、銷(xiāo)售者應當依法承擔民事責任。運輸者、倉儲者對此負有責任的,產(chǎn)品制造者、銷(xiāo)售者有權要求賠償損失。應選擇銷(xiāo)售者承擔責任,即應選A。
二、簡(jiǎn)答題
36.【答案要點(diǎn)】受脅迫而為的民事行為,是指當事人一方因對方的威脅強迫,陷入恐懼而作出不真實(shí)意思表示的民事行為。它具有以下要件:
(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當地預告危害,以使對方陷入恐懼的行為。
(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個(gè)方面:第一,須有脅迫相對人使之產(chǎn)生恐懼的故意;第二,須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意,即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。
(3)須預告危害屬于不正當。所謂不正當,即違背誠實(shí)信用原則和公認的道德準則。違法當然屬于不正當,但不正當卻不一定都違法。因為它干涉了相對人是否簽訂合同的意思自由。
(4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫,但被脅迫人并不因此產(chǎn)生恐懼;或雖有恐懼,但恐懼并不是因脅迫而生,就不能構成受脅迫而實(shí)施的無(wú)效民事行為。
(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系,而且,其意思表示又須迎合脅迫人的意思作出。
37.【答案要點(diǎn)】訴訟時(shí)效的中止,是指在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內,因法定事由而使權利人不能行使請求權的,訴訟時(shí)效期間的計算暫時(shí)停止,其已經(jīng)過(guò)的期間仍然有效,待阻礙時(shí)效進(jìn)行的法定障礙消除后,時(shí)效期間繼續進(jìn)行。
發(fā)生訴訟時(shí)效中止的法定事由有:
(1)不可抗力。指的是不能預見(jiàn)、不能避免且不能克服的客觀(guān)情況。包括自然災害和非出于權利人意思的“****”,例如,瘟疫等。
(2)法定代理人未確定或喪失行為能力。權利被侵害的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人,如沒(méi)有法定代理人、法定代理人死亡或喪失代理權,或者法定代理人本人喪失行為能力的,也可作為中止的法定障礙。
(3)其他。如繼承開(kāi)始后,繼承人或遺產(chǎn)管理人尚未確定時(shí),其時(shí)效可中止。
38.【答案要點(diǎn)】身份權是基于身份關(guān)系所產(chǎn)生的權利。
身份權具有以下特征:(1)身份權具有專(zhuān)屬性;(2)身份權具有義務(wù)性;(3)身份權無(wú)時(shí)效性。
三、論述題
39.【答案要點(diǎn)】(1)善意取得的含義。善意取得,是指無(wú)處分權人將不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)的所
有權移轉給他人或設定他物權,受讓人因善意而依法取得該物的所有權或他物權的制度。
(2)善意取得的構成條件。善意取得應具備下列條件:
、贅说奈餅橐婪ǹ闪魍ǖ膭(dòng)產(chǎn)或者不動(dòng)產(chǎn)。首先,必須是依法可流通的。其次,法律規定不適用善意取得的動(dòng)產(chǎn),依其規定。如《物權法》規定,遺失物所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。
、谧屌c人對所讓與的標的物無(wú)處分權。
、蹣说奈镯氁院侠淼膬r(jià)格轉讓。
、苁茏屓耸茏屧摬粍(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的。
、蒉D讓行為必須完成了物權變動(dòng)的法定公示要求!段餀喾ā芬幎,轉讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規定應當登記的已經(jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。
(3)善意取得的法律效果。
、偈茏屓巳〉脴说奈锏乃袡。善意取得制度的基本法律效果就是受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權。
、谑茏寴说奈镌袡嗬麥。
、蹮o(wú)處分權人對原所有權人負賠償責任。
四、案例分析題
40.【答案要點(diǎn)】(1)不合理。理由:因為該牛是某甲主動(dòng)拋棄的,而非丟失的。如果是丟失或走失的,那么,某甲和某乙之間形成無(wú)因管理之債。本案中,該牛是由某甲拋棄的,某甲因此喪失了對該牛的所有權,某甲與某乙之間沒(méi)有形成債的關(guān)系,某甲自然也不能以債權人的身份要求某乙返還該牛。
(2)合法。理由:因為,某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權消滅;拾得該牛的行為是先占而取得,因此某乙對該牛擁有所有權,某乙有權拒絕返還該牛。
41.【答案要點(diǎn)】(1)存在兩個(gè)合同法律關(guān)系。它們分別是:甲與乙之間的貨物買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運輸合同關(guān)系。
(2)乙應向甲主張權利。理由:乙與甲之間存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,依照法律規定,當事人一方由于第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。本案中,甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù),依法應向乙承擔違約責任;而乙與丙之間沒(méi)有直接的法律關(guān)系,基于合同的相對性,乙不能向丙提出賠償請求。
成考專(zhuān)升本《民法》模擬試題及答案2
一、選擇題:1~35小題,每小題2分,共70分。在每小題給出的四個(gè)選項中,只有一項是最符合題目要求的,將所選項前的字母填在題后的括號內。
1.下列社會(huì )關(guān)系中,由民法調整的是( )。
A.個(gè)人之問(wèn)的友誼關(guān)系
B.公司同其公關(guān)部之間的財產(chǎn)關(guān)系
C.司法機關(guān)對違法行為人的處罰關(guān)系
D.不滿(mǎn)18周歲的小王和他姐姐之間的財產(chǎn)關(guān)系
2.根據我國現行擔保立法的規定,一個(gè)債權之上同時(shí)存在保證與債務(wù)人提供的物的擔保的,在當事人沒(méi)有約定擔保份額時(shí),( )。
A.保證人不再承擔保證責任
B.應當先由保證人承擔保證責任
C.如何實(shí)現擔保由債權人選擇決定
D.保證人的保證責任限于擔保物權所擔保的債權份額之外的剩余部分債權額
3.2006年2月1日,甲公司向銀行貸款10萬(wàn)元人民幣,貸款期限為1個(gè)月,由乙公司作為保證人,保證方式為一般保證,但未于保證合同中約定保證期間。根據法律規定,乙公司承擔保證責任的期間應為貸款合同成立之日起( )。
A.6個(gè)月
B.3個(gè)月
C.7個(gè)月
D.9個(gè)月
4.有關(guān)格式條款的錯誤表述有( )。
A.格式條款免除提供格式條款一方責任的,無(wú)效
B.格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款
C.格式條款在乘人之危、使對方違背真實(shí)意思情況下訂立的,都應無(wú)效
D.采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方有義務(wù)提請對方注意免除或者限制其責任的條款
5.關(guān)于承諾的正確表述為( )。
A.承諾不得撤回,但可以撤銷(xiāo)
B.受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾失效的以外,為有效
C.受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約
D.承諾可以撤銷(xiāo),撤銷(xiāo)承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達要約人
6.甲與乙簽訂了一份租賃合同。合同約定:如果甲父死亡,則甲將房屋租給乙居住。這一合同( )。
A.未成立
B.成立但無(wú)效
C.是附期限的合同
D.是附條件的合同
7.在下列選項中,屬于對世權的有( )。
A.李某對出版社出版自己的畫(huà)稿的合同權利
B.李某因出版社違約而行使的合同解除權
C.李某對出版社占有自己畫(huà)稿的返還請求權
D.李某對出版社出版自己的畫(huà)稿不按約定付稿酬的付酬請求權
8.王某欠李某100元錢(qián),借條上寫(xiě)明了還款時(shí)間,但王某到期未還錢(qián)。25個(gè)月后,李某要王某還錢(qián),王某以時(shí)間已過(guò)為理由拒絕,王某所說(shuō)的“時(shí)間已過(guò)”,屬民法上的( )。
A.事件
B.約定的時(shí)間
C.能夠消滅債的原因
D.違反合同約定的時(shí)間
9.關(guān)于多數人之債的表述,正確的是( )。
A.多數人之債的債務(wù)人為2人以上
B.多數人之債是數個(gè)單一之債的總和
c.多數人之債是兩個(gè)以上的標的同時(shí)出現在一個(gè)合同當中
D.多數人之債的債務(wù)人、債權人一方為2人以上或雙方均為2人以上
10.甲公司派代理人乙前往丙公司購買(mǎi)10噸藥,而乙擅自訂購12噸,丙告知甲時(shí),甲未作反應,乙的行為后果由( )。
A.甲承受
B.甲、丙承受
C.乙、丙承受
D.甲、乙承擔連帶責任
11.王某欠李某1 000元錢(qián),到期未還。王某持續3年未還債,這一現象,構成( )。
A.取得時(shí)效期間屆滿(mǎn)
B.王某太不講信用
C.李某太不注重自己的權利
D.訴訟時(shí)效期間屆滿(mǎn)
12.被繼承人所欠的稅款和債務(wù)應當( )。
A.無(wú)論遺產(chǎn)多少,必須全部清償
B.超過(guò)遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分,由繼承人負擔
C.超過(guò)遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分,由受遺贈人負擔
D.以遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值為限進(jìn)行清償,不足部分可不再清償
13.某甲騎自行車(chē)逆行,與正在執行公司運輸任務(wù)的李某所開(kāi)的130型卡車(chē)相撞,造成某甲的自行車(chē)報廢。經(jīng)查當時(shí)李某是違章調頭。承擔損失的應是( )。
A.某甲
B.李某
C.某公司和某甲
D.李某和某甲
14.某甲從乙商店購買(mǎi)丙廠(chǎng)生產(chǎn)的保溫瓶,在正常使用過(guò)程中,發(fā)生爆炸,使某甲的胳膊被燙傷。某甲的損失應由( )。
A.乙商店或丙廠(chǎng)承擔責任
B.某甲承擔責任
C.某甲和乙商店承擔責任
D.某甲和丙廠(chǎng)承擔責任
15.期問(wèn)為20年的訴訟時(shí)效,其開(kāi)始計算的時(shí)間為( )。
A.權利受到侵害時(shí)
B.權利人知道自己權利受到侵害時(shí)
C.權利人應當知道自己權利受到侵害時(shí)
D.權利人知道或應當知道權利受到侵害時(shí)
16.某招領(lǐng)處將招領(lǐng)期已過(guò)的一塊瑞士表以拍賣(mài)的方式賣(mài)給公民甲,公民乙將該表盜走并以較低價(jià)格賣(mài)給公民丙。公民丙又將表丟失,被人撿到送到招領(lǐng)處。經(jīng)查,該表原為公民丁所有,F公民甲、丙、丁都向招領(lǐng)處主張該表的所有權,該表( )。
A.應歸公民甲所有
B.應歸公民丙所有
C.應歸公民丁所有
D.應由公民甲、丙、丁共有
17.某甲與某乙所在單位要評選“先進(jìn)工作者”,某甲認為某乙是其最有力的競爭者,為不讓某乙評上,某甲散布某乙虛報成績(jì)等謠言,使乙未能評上“先進(jìn)工作者”。乙因此受到極大精神打擊。某甲的行為侵犯了某乙的( )。
A.榮譽(yù)權
C.隱私權
C.名譽(yù)權
D.健康權
18.不發(fā)生合同當然無(wú)效的情形是( )。
A.雙方惡意串通,損害第三人利益
B.雙方以合法形式掩蓋非法目的所訂立的合同
C.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益
D.一方乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同
19.下列合同中,合同一方在合同終止后有返還原物義務(wù)的是( )。
A.買(mǎi)賣(mài)合同
B.租賃合同
C.贈與合同
D.委托合同
20.下列情形,可以絕對終止債的關(guān)系的是( )。
A.免除
B.部分履行
C.債務(wù)移轉
D.債權轉讓
21.當事人一方因另一方違反合同受到損失時(shí),如果沒(méi)有及時(shí)采取措施致使損失擴大的,( )。
A.有權就全部損失要求賠償
B.無(wú)權要求另一方賠償損失
C.無(wú)權就擴大的損失要求賠償
D.雙方應就擴大的損失共同承擔責任
22.依照我國《繼承法》的規定,遺囑應當為缺乏勞動(dòng)能力又沒(méi)有生活來(lái)源的繼承人保留必要的份額。這種規定具體體現的是( )。
A.養老育幼原則
B.繼承權男女平等原則
C.互諒互讓?zhuān)湍缊F結原則
D.保護公民私有財產(chǎn)繼承權原則
23.在下列選項中,可以引起所有權消滅的事實(shí)有( )。
A.拋棄
B.借用
C.租賃
D.被盜竊
24.下列對代位繼承特征的表述不正確的是( )。
A.被代位繼承人必須是被繼承人的子女
B.代位繼承人必須是被代位繼承人的晚輩直系血親
C.代位繼承可以適用于法定繼承,也可以適用于遺囑繼承
D.被代位繼承人喪失繼承權的,其晚輩直系血親不得代位繼承
25.甲向乙借款10萬(wàn)元,2005年5月30日到期。同年4月20日,甲將其所有財產(chǎn)贈與其未婚妻丙,該贈與財產(chǎn)包括價(jià)值40萬(wàn)元的一套公寓及價(jià)值l2萬(wàn)元的汽車(chē)一輛。乙為實(shí)現對自己的利益保護,可以( )。
A.要求丙向自己給付
B.請求撤銷(xiāo)甲與丙之間的贈與
C.待債權到期請求執行甲贈與丙的財產(chǎn)
D.請求撤銷(xiāo)甲與丙之間相當于甲與乙之間債務(wù)數額的部分贈與
26.根據我國法律的規定,有權與土地使用者簽訂土地使用權出讓合同的是市、縣人民政府的( )。
A.土地管理部門(mén)
B.建設行政主管部門(mén)
C.房地產(chǎn)行政管理部門(mén)
D.城市規劃行政主管部門(mén)
27.因防止、制止國家的、集體的財產(chǎn)或者他人的財產(chǎn)、人身遭受侵害而使自己受到損害的,由侵權人承擔賠償責任;可以給予適當補償的是( )。
A.受益人
B.受害人
C.第三人
D.國家民政部門(mén)
28.下列選項中,屬于擔保物權范圍的是( )。
A.地役權
B.地上權
C.典權
D.質(zhì)權
29.楊某將一輛貨車(chē)作價(jià)2萬(wàn)元抵押給孫某,并依法進(jìn)行了抵押登記,該貨車(chē)繼續由楊某使用。一日楊某在運輸途中不慎翻車(chē),造成貨車(chē)報廢,保險公司依保險合同賠償楊某損失萬(wàn)元,則( )。
A.應認定楊某與孫某的抵押關(guān)系解除
B.應認定楊某與孫某的抵押關(guān)系終止
C.應認定抵押關(guān)系繼續有效,應以保險公司賠償的3萬(wàn)元作抵押
D.應認定抵押關(guān)系繼續有效,應以保險公司賠償的2萬(wàn)元作抵押
30.根據我國有關(guān)法律的規定,土地使用權出讓?zhuān)侵竾覍型恋厥褂脵嘣谝欢晗迌瘸鲎尳o土地使用者,由土地使用者向國家支付土地使用出讓金的行為。在下列表述中,錯誤的是( )。
A.土地使用權出讓最高年限由國務(wù)院規定
B.土地使用權出讓?xiě)炗啎?shū)面出讓合同
C.土地使用權出讓合同由市、縣人民政府土地管理部門(mén)與土地使用者簽訂
D.土地使用權出讓合同約定的使用年限屆滿(mǎn),土地使用者需要繼續使用土地的,應當最遲于屆滿(mǎn)前6個(gè)月申請續期
31.對物權法定原則的表述,正確的是( )。
A.物權的種類(lèi)是法定的,其他可以任意創(chuàng )設
B.物權的內容是法定的,其他可以任意創(chuàng )設
C.物權的效力是法定的,其他可以任意創(chuàng )設
D.物權的種類(lèi)和物權的內容是法定的,不能任意創(chuàng )設
32.依據我國《合同法》的規定,定金數額由當事人約定,但不得超過(guò)主合同標的額的( )。
A.5%
B.10%
C.15%
D.20%
33.下列行為中,不屬于侵害他人隱私權的行為是( )。
A.偷看某人的病例
B.公開(kāi)宣讀他人的情書(shū)
C.非法窺視他人私生活
D.為緝拿罪犯,公安局公布犯罪分子的自然情況
34.下列各情況中,不屬于當事人違反締約義務(wù)的行為是( )。
A.收取貨物而拒不付款的
B.假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商的
C.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)的
D.要約人濫發(fā)要約,給受要約人造成損失的
35.下列各選項中,當事人的行為屬于預期違約的是( )。
A.在以給付特定物為標的的合同中,該特定物滅失
B.在以提供勞務(wù)為標的的合同中,債務(wù)人喪失了勞動(dòng)能力
C.在履行期限屆滿(mǎn)之前,當事人一方明確表示不履行主要債務(wù)
D.在履行期限屆滿(mǎn)之后,負有付款義務(wù)的一方當事人明確表示拒付貨款
二、簡(jiǎn)答題:36~38小題,每小題l0分,共30分。
36.簡(jiǎn)述相鄰關(guān)系的概念和特征。
37.簡(jiǎn)述債權人行使代位權的法定條件。
38.筒述醫療損害責任的概念與構成要件。
三、論述題:39小題,每小題20分,共20分。
39.試述可撤銷(xiāo)婚姻。
四、案例分析題:40~41小題,每小題l5分,共30分。
40.某甲是一位十分受觀(guān)眾喜愛(ài)的著(zhù)名小品演員,某演出公司欲以某甲的出演來(lái)提高晚會(huì )的知名度和門(mén)票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同,約定于新年晚會(huì )上由某甲出演小品節目,演出結束后支付全部演出酬金。晚會(huì )當天,由于當地霧氣較重,航班停飛,某甲無(wú)法按計劃趕赴晚會(huì )。于是,某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問(wèn):
(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?
(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無(wú)權代理?為什么?
41.一天早晨,劉莉將自家的一只黑貝犬,帶上犬鏈,牽到樓門(mén)準備遛早,遇上鄰居張老太太。張老太太見(jiàn)該犬很可愛(ài),便駐足觀(guān)賞,誰(shuí)料這只犬一時(shí)興起,竟撲向張老太太,張老太太在躲閃時(shí)不慎摔倒在地,致使右手腕克雷式骨折,腰I椎體壓縮性骨折,住院治療共支出醫療費等人民幣1.2萬(wàn)元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為,當時(shí)狗雖然有撲向的動(dòng)作,但并沒(méi)有碰到張老太太,而張老太太是自己不小心摔傷的,因此,不同意承擔賠償責任。問(wèn):
(1)張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構成侵權的民事責任?為什么?
(2)劉莉應否承擔張老太太的醫療費等經(jīng)濟損失?為什么?
答案
一、選擇題
1.【答案】D
【解析】 本題考查對民法調整對象的理解。在四個(gè)選項中,僅選項D是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,因而是正確選項。
2.【答案】 D
【解析】 本題考查擔保物權與保證這兩種擔保的效力關(guān)系。保證是一種債權保證方式,擔保物權是物權擔保方式,在債務(wù)人自己提供物的擔保的情況下,為糾紛解決之便利,先實(shí)現擔保物權,不足清償部分由一般擔保之保證人負責,故應選選項D。
3.【答案】 C
【解析】 本題考查保證期間的問(wèn)題!稉7ā芬幎,當事人應在保證合同中約定保證期間,如未約定該期限或約定不明,保證期間應為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起6個(gè)月。本題中問(wèn)的是自貸款合同成立之日起算的保證期間,故應加上1個(gè)月的貸款期限,即7個(gè)月,故選項C正確。
4.【答案】 C
【解析】 本題考查格式合同的效力問(wèn)題。根據《合同法》的規定,乘人之危的合同,是可撤銷(xiāo)、可變更的合同;只有危害國家利益時(shí),才是無(wú)效的合同。選項A、B、D三項均符合法律規定,只有選項C的表述是錯誤的,故本題中選項c符合題意,排除其他選項。
5.【答案】 C
【解析】 本題中選項A的錯誤,是將《合同法》規定的承諾的撤回說(shuō)成撤銷(xiāo);選項8的內容不符合承諾須在要約規定的承諾期限內作出的規則,也是不正確的;選項D中,混淆了撤銷(xiāo)和撤回,與《合同法》的規定不符;本題中只有選項C的內容,符合《合同法》的規定,是正確的,排除其他選項。
6.【答案】 C
【解析】 本題需要辨析附條件與附期限合同的區別。條件是發(fā)生與否不確定的,故本題中的合同不屬于附條件合同,排除選項D;而附期限合同在期限到來(lái)之前成立但不生效,不是無(wú)效,排除選項B,故選項C是正確的,選項A亦被排除。
7.【答案】 C
【解析】 題目要求辨析四個(gè)選項中哪一個(gè)是對世權,答題時(shí)首先要從對世權是對任何人都有效力的權利這一點(diǎn)出發(fā),對四個(gè)選項進(jìn)行分析,其中A、B、D都是債權,即是相對權,只有選項C符合對世權的特點(diǎn)。本題中選項C是正確的,排除其他選項。
8.【答案】 A
【解析】 本題考查對民法上時(shí)間的性質(zhì)的理解。時(shí)間的經(jīng)過(guò)不能必然導致債消滅,故選項C不正確;“25個(gè)月”不是約定的時(shí)間,更不是違反合同約定的時(shí)間,因而選項B和選項D也不正確,“時(shí)間已過(guò)”的法律性質(zhì)應為事件,故本題中選項A是正確的,排除其他選項。
9.【答案】 D
【解析】 多數人之債是根據主體一方或雙方為二人以上作的劃分,因此,本題選項D是正確的,進(jìn)而排除其他選項。
10.【答案】 A
【解析】 本題考查的是無(wú)權代理中被代理人默示的法律后果。甲明知乙的行為超越代理權限而不作否認,依據我國的法律規定,應視為甲同意承擔乙行為的法律后果。故此,本題中選項A是正確的,排除其他選項。
11.【答案】 D
【解析】 本題考查我國訴訟時(shí)效的規定。依照我國法律的規定,債權人不行使其權利達到法定期間的,發(fā)生訴訟時(shí)效屆滿(mǎn)的法律效果。因此本題中選項D是正確的,排除其他選項。
12.【答案】D
【解析】 本題考查對限定繼承原則的理解。我國《繼承法》第33條第1款規定,繼承人繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務(wù),但繳納稅款和清償債務(wù)以被繼承人的遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限。超過(guò)遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分,繼承人自愿償還的不在此限。據此判定,本題中選項D是正確的,排除其他選項。
13.【答案】 C
【解析】 在本事例中,某甲、李某二人都有過(guò)錯,但李某的過(guò)錯后果應由其所屬法人負擔,故本題中選項C是正確的。
14.【答案】 A
【解析】 根據我國法律規定,產(chǎn)品質(zhì)量不合格導致?lián)p害的,由銷(xiāo)售者或生產(chǎn)者負責,故本題中選項A是正確的,應由乙商店或丙廠(chǎng)負責。
15.【答案】 A
【解析】 本題考查對最長(cháng)時(shí)效期間的掌握,選項B、C、D都是普通訴訟時(shí)效的起算時(shí)間,均因不符合題意而被排除掉。故本題中選項A是正確的。
16.【答案】 A
【解析】 本題考查遺失物的所有權以及善意取得的問(wèn)題。遺失物并不是當然的無(wú)主物,只有在超過(guò)招領(lǐng)期限無(wú)人領(lǐng)取的情況下,才成為無(wú)主物,由國家享有所有權。此外,在我國的司法實(shí)踐中,盜竊物不適用善意取得,因此選項B被排除;又因為公民甲對該表是善意取得,依法取得所有權,故排除選項C和選項D。所以本題中選項A是正確的。
17.【答案】 C
【解析】 本題考查侵害人身權的問(wèn)題。根據《民通意見(jiàn)》第140條的規定,捏造事實(shí)公然丑化他人人格,造成一定影響的,應當認定為侵害公民名譽(yù)權的行為。因此,本題中選項C是正確的,排除其他選項。
18.【答案】 D
【解析】 本題考查合同的無(wú)效和可撤銷(xiāo)問(wèn)題。依據我國《民法通則》和《合同法》的相關(guān)的規定,選項A、B、C都是合同無(wú)效的情形;而一方乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,是《合同法》第54條規定的合同可撤銷(xiāo)的情形之一。因此選項D一方乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,并不是當然的無(wú)效。故本題中選項D符合題意,是正確的,排除其他選項。
19.【答案】 B
【解析】 根據合同的性質(zhì),租賃合同終止后,承租人必然負有原物返還的義務(wù)。因此本題中選項B是正確的,排除其他選項。
20.【答案】 A
【解析】 本題考查的是債的消滅。部分履行只能部分消滅債的關(guān)系。債務(wù)移轉和債權轉讓都只是相對消滅債的關(guān)系。因而本題中選項A是正確的,排除其他選項。
21.【答案】 C
【解析】 本題考查合同一方當事人在他方當事人違約時(shí)減輕損失的義務(wù)。我國《合同法》第119條第1款規定:“當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒(méi)有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償!睋,本題中選項c是正確的,排除其他選項。
22.【答案】 A
【解析】 我國繼承法的基本原則主要有:保護公民私有財產(chǎn)繼承權原則、繼承權平等原則、養老育幼、互助互濟原則和互諒互讓、和睦團結原則。本題題目之內容正是養老育幼原則的要求和體現,故本題中選項A是正確的,排除其他選項。
23.【答案】 A
【解析】 本題考查對象是所有權的消滅。所有權消滅的依據有拋棄、出讓所有權,所有權人死亡或終止,標的物滅失,因判決、行政命令等使所有權轉移。故本題中選項A是正確的,排除其他選項。
24.【答案】 C
【解析】 代位繼承只適用于法定繼承,因此本題中選項c的表述是不正確的,符合題意,進(jìn)而排除其他選項。
25.【答案】 D
【解析】 本題考查對象是合同保全中的債權人的撤銷(xiāo)權!睹裢ㄒ庖(jiàn)》第130條規定,贈與人為了逃避應履行的法定義務(wù),將自己的財產(chǎn)贈與他人,如果利害關(guān)系人主張權利的,應當認定贈與無(wú)效。而本題中贈與財產(chǎn)的價(jià)值大于甲的債務(wù),所以贈與只是部分無(wú)效。故本題中選項D是正確的,排除其他選項。
26.【答案】 A
【解析】 我國《土地管理法》規定統一由市、縣的土地管理部門(mén)與土地使用者簽訂土地使用權出讓合同,故本題中選項A是正確的,排除其他選項。
27.【答案】 A
【解析】 本題考查對象是正當防衛!睹裢ㄒ庖(jiàn)》第142條規定,為維護國家、集體或他人的合法權益而使自己受到損害,在侵害人無(wú)力賠償或者沒(méi)有侵害人的情況下,如果受害人提出請求的,人民法院可以根據受益人受益的多少及其經(jīng)濟狀況,責令受益人給予適當補償。故本題中選項A是正確的,排除其他選項。
28.【答案】 D
【解析】 擔保物權是為擔保債務(wù)的履行而在債務(wù)人或其保證人的特定物上設立的他物權。依據我國《物權法》的規定,擔保物權包括抵押權、質(zhì)權、留置權。故本題中選項D是正確的,排除其他選項。
29.【答案】 D
【解析】2萬(wàn)元為原抵押物的替代物,抵押權有物上代位性,所以本題中選項D是正確的,排除其他選項。
30.【答案】 D
【解析】 本題中選項D的表述不符合我國《土地管理法》的相關(guān)規定,是符合題意的正確答案,排除其他選項。
31.【答案】 D
【解析】 物權法定原則,是指物權的種類(lèi)和內容均須由法律加以明確規定,不允許當事人任意創(chuàng )設與法律不同的物權種類(lèi)或協(xié)議改變物權的內容!段餀喾ā返5條規定:“物權的種類(lèi)和內容,由法律規定!笨梢(jiàn),本題中選項A、B、C都是不正確的,只有選項D是正確的。
32.【答案】D
【解析】 定金,是指合同當事人為確保合同的履行,根據合同標的額的一定比例,由一方當事人預先支付給另一方的一定款項。定金的數額應由當事人自己約定。但不得超過(guò)法律規定的最高限額。依我國法律規定,定金的數額不得超過(guò)主合同標的額的20%,超過(guò)的部分應認定為無(wú)效。據此,本題中選項D是正確的,排除其他選項。
33.【答案】 D
【解析】 隱私權是指自然人對屬于自己私人生活范疇的事項依法自由支配并排斥他人非法干涉的權利。泛泛而言,凡屬于自然人自身私人生活范疇,即與公共利益無(wú)關(guān)的內容皆應屬于隱私的范圍。因此本題中選項A、B、C都屬于侵害他人隱私的行為,只有選項D符合題意,是正確的。
34.【答案】 A
【解析】 依據我國法律的規定,在合同訂立過(guò)程中,一方因違反先合同義務(wù)給對方造成損失時(shí),應承擔損害賠償的締約過(guò)失責任;合同當事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí),應承擔違約責任。本題中選項A顯然屬于違反合同義務(wù)的行為,而不是違反締約義務(wù)的行為,故本題中選項A符合題意是正確的,排除其他選項。
35.【答案】 C
【解析】 違約行為,是指合同當事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的行為。根據我國《合同法》的規定,以履行期限是否屆滿(mǎn)為標準,可以將違約行為分為預期違約和實(shí)際違約兩種形態(tài)。所謂預期違約也稱(chēng)為先期違約,是指在履行期限屆滿(mǎn)之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。顯然本題中選項C“在履行期限屆滿(mǎn)之前,當事人一方明確表示不履行主要債務(wù)”屬于預期違約的行為,故本題中選項C是正確的,排除其他選項。
二、簡(jiǎn)答題
36.【答案要點(diǎn)】 相鄰關(guān)系是指兩個(gè)或兩個(gè)以上相互毗鄰不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人,因行使不動(dòng)產(chǎn)的所有權或者使用權而發(fā)生的權利義務(wù)關(guān)系。
相鄰關(guān)系的法律特征主要在于:
(1)相鄰關(guān)系的主體是兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人;
(2)相鄰關(guān)系的發(fā)生是基于兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事主體的不動(dòng)產(chǎn)毗鄰;
(3)相鄰關(guān)系的內容是一方當事人為了行使自身的不動(dòng)產(chǎn)權利需要對方提供便利,對方有必要接受這些限制。
【解析】 本題的考點(diǎn)是相鄰關(guān)系的概念和特征。相鄰關(guān)系有三個(gè)要素:一是當事人須為不動(dòng)產(chǎn)的所有人或者使用人;二是當事人之間須有不動(dòng)產(chǎn)相互毗鄰的客觀(guān)事實(shí);三是須相鄰不動(dòng)產(chǎn)所有人或者使用人之間依照法律規定為對方實(shí)現不動(dòng)產(chǎn)權利提供便利、自己受到一定限制。在理解和能夠表述相鄰關(guān)系的概念的基礎上,從這三個(gè)要素出發(fā),就能概括出其特征。
37.【答案要點(diǎn)】 債權人行使代位權必須符合下列法定條件:
(1)須債權人對債務(wù)人的債權合法有效且已屆清償期;
(2)須債務(wù)人怠于行使其到期債權;
(3)債務(wù)人怠于行使其到期債權已對債權人造成損害;
(4)須債務(wù)人的債權不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權。.
【解析】 債權人的代位權,是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權的權利。我國《合同法》第73條第1款規定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權,但該債權專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外!贝粰嗍且环N法定權利,無(wú)論當事人是否約定,債權人都可以享有。債權人代位權的成立須具備的要件,在答案中已經(jīng)指出,不再贅述。
38.【答案要點(diǎn)】 醫療損害責任,是指醫療機構及其醫務(wù)人員在診療活動(dòng)中使患者受到損害,依照法律規定應承擔的賠償責任。醫療損害責任的成立須具備以下要件:
其一,醫療機構及其醫務(wù)人員實(shí)施了醫療行為;
其二,患者遭受非正常的損害;
其三,須醫療機構及其醫務(wù)人員有過(guò)錯;
其四,須醫療行為與患者非正常損害之間具有因果關(guān)系。
【解析】 本題的考點(diǎn)是醫療損害責任的概念和構成要件。醫療損害責任的概念和構成要件在答案中已有表述,此處不再贅述。關(guān)于醫療損害的責任原則,根據我國《侵權責任法》第54條的規定,“患者在診療活動(dòng)中受到損害,醫療機構及其醫務(wù)人員有過(guò)錯的,由醫療機構承擔賠償責任”,這表明一般適用過(guò)錯責任原則。但在某些特殊情況下,適用過(guò)錯推定。如我國根據《侵權責任法》第58條規定,患者有損害,因下列情形之一的,推定醫療機構有過(guò)錯:(1)違反法律、行政法規、規章以及其他有關(guān)診療規范的規定;(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料;(3)偽造、篡改或者銷(xiāo)毀病歷資料。
三、論述題
39.【答案要點(diǎn)】 (1)可撤銷(xiāo)婚姻的概念
可撤銷(xiāo)婚姻,是指已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系,因欠缺婚姻合意,受脅迫一方得以向婚姻登記機關(guān)或法院申請撤銷(xiāo)的婚姻。
(2)婚姻可撤銷(xiāo)的原因
婚姻可撤銷(xiāo)的原因只有一種,即受脅迫而締結的婚姻。
(3)撤銷(xiāo)婚姻的程序
、倩橐龀蜂N(xiāo)的機關(guān)是婚姻登記機關(guān)和人民法院。
、诨橐龀蜂N(xiāo)的請求權人及請求權行使期間:受脅迫的一方撤銷(xiāo)婚姻的請求,應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷(xiāo)婚姻的,應當自恢復人身自由之日起一年內提出。
(4)婚姻被撤銷(xiāo)的法律后果
根據《婚姻法》的規定,被撤銷(xiāo)的婚姻,自始無(wú)效。
【解析】 可撤銷(xiāo)婚姻是可撤銷(xiāo)民事行為在婚姻法中的具體體現。應熟記婚姻可撤銷(xiāo)的原因只有一種,即受脅迫而締結的婚姻。還應特別注意可撤銷(xiāo)婚姻與無(wú)效婚姻的區別。關(guān)于可撤銷(xiāo)婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述,在此不再贅述。另外,在回答各要點(diǎn)時(shí),應對各要點(diǎn)進(jìn)行必要的展開(kāi)和論述。
四、案例分析題
40.【答案要點(diǎn)】 (1)不能。理由:《民法通則》第63條第3款規定,依照法律規定或者按照雙方當事人約定,應當由本人實(shí)施的民事法律行為,不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會(huì )上出演小品節目,其演出行為具有很強的人身屬性,又由于某甲是著(zhù)名演員,有相對的知名度和人氣,具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實(shí)施,是屬于依法不得代理的行為,因此,某甲無(wú)權委托他人代其演出。
(2)不屬于無(wú)權代理。理由:無(wú)權代理,是指沒(méi)有代理權而以他人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為,它包括沒(méi)有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無(wú)權代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規定及合同約定的不得代理的行為。
因此,其徒弟某乙的行為不屬于無(wú)權代理。
【解析】 本題中,首先要注意代理行為區別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為,即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出,其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系,所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為,某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據我國法律規定和合同的約定,具有人身屬性的行為不得代理,必須由義務(wù)人自己親自實(shí)施。
41.【答案要點(diǎn)】 (1)構成侵權民事責任。理由:這是一起因飼養的動(dòng)物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷,但是與狗撲向張老太太的動(dòng)作有直接的關(guān)系,因此,構成侵權的民事責任。
(2)劉莉有義務(wù)承擔民事責任。理由:根據《民法通則》、《侵權責任法》的規定,飼養的動(dòng)物致人損害,如果是受害人的過(guò)錯造成的,或者是由于第三人的過(guò)錯造成的,動(dòng)物的飼養人或管理人不承擔民事責任。本案中,張老太太看狗的行為沒(méi)有過(guò)錯,狗撲向張老太太也不是第三人的過(guò)錯造成的,狗的主人沒(méi)有免責的理由;《民法通則》規定,飼養的動(dòng)物造成他人損害的,動(dòng)物飼養人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人,有義務(wù)承擔民事責任。
【解析】 首先,飼養動(dòng)物損害責任,是指動(dòng)物飼養人或者管理人因其飼養的動(dòng)物致人損害而應當承擔的侵權責任。飼養動(dòng)物損害責任的成立須具有以下要件:第一,須有飼養動(dòng)物的加害行為。首先,加害動(dòng)物必須為飼養動(dòng)物,即為人們管束喂養的動(dòng)物。野生動(dòng)物,因無(wú)管理人,其造成的損害,談不上由誰(shuí)承擔責任。其次,飼養動(dòng)物所為加害行為,必須是指基于動(dòng)物的本能,而非受人的驅使。如無(wú)人看管的狗在大街上咬傷行人,這屬于動(dòng)物的本能動(dòng)作。但如果狗是在人的驅使下去咬傷路人,則此情形不構成飼養動(dòng)物損害責任,而是應由動(dòng)物驅使者承擔一般侵權責任。第二,須有造成他人損害的事實(shí)。第三,須飼養動(dòng)物的加害行為與損害之間存在因果關(guān)系。
因此本案構成飼養動(dòng)物損害責任。我國《民法通則》及《侵權責任法》都規定,飼養的動(dòng)物造成他人損害的,動(dòng)物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過(guò)失造成的,可以不承擔或者減輕責任。據此,飼養動(dòng)物損害責任一般適用無(wú)過(guò)錯責任原則,即只要飼養的動(dòng)物造成他人損害,動(dòng)物飼養人或者管理人就應當承擔侵權責任。因此無(wú)論劉莉有沒(méi)有過(guò)錯,只要是她飼養的狗造成了他人的損害,她就要承擔民事責任。
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