企業(yè)上市輔導操作實(shí)務(wù)
一、企業(yè)上市輔導的主要內容
企業(yè)上市輔導的內容，由輔導機構在盡職調查的基礎上，根據發(fā)行上市相關(guān)法律、法規和規則以及上市公司的必備知識，針對企業(yè)的具體情況和實(shí)際需求來(lái)確定，包括以下主要方面：
1、組織由企業(yè)的董事、監事、高級管理人員（包括經(jīng)理、副經(jīng)理、董事會(huì )秘書(shū)、財務(wù)負責人、其他高級管理人員）、持有5%以上（含5%）股份的股東（或其法定代表人）參加的、有關(guān)發(fā)行上市法律法規、上市公司規范運作和其他證券基礎知識的學(xué)習、培訓和考試，督促其增強法制觀(guān)念和誠信意識。
2、督促企業(yè)按照有關(guān)規定初步建立符合現代企業(yè)制度要求的公司治理結構、規范運作，包括制定符合上市要求的公司章程，規范公司組織結構，完善內部決策和控制制度以及激勵約束機制，健全公司財務(wù)會(huì )計制度等等。
3、核查企業(yè)在股份公司設立、改制重組、股權設置和轉讓、增資擴股、資產(chǎn)評估、資本驗證等方面是否合法，產(chǎn)權關(guān)系是否明晰，是否妥善處置了商標、專(zhuān)利、土地、房屋等資產(chǎn)的法律權屬問(wèn)題。
4、督促企業(yè)實(shí)現獨立運作，做到業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財務(wù)、機構獨立完整，主營(yíng)業(yè)務(wù)突出，形成核心競爭力。
5、督促企業(yè)規范與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的關(guān)系，妥善處理同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題，建立規范的關(guān)聯(lián)交易決策制度。
6、督促企業(yè)形成明確的業(yè)務(wù)發(fā)展目標和未來(lái)發(fā)展計劃，制定可行的募股資金投向及其他投資項目的規劃。
7、對企業(yè)是否達到發(fā)行上市條件進(jìn)行綜合評估，診斷并解決問(wèn)題。
8、協(xié)助企業(yè)開(kāi)展首次公開(kāi)發(fā)行股票的準備工作。輔導機構和企業(yè)可以協(xié)商確定不同階段的輔導重點(diǎn)和實(shí)施手段。輔導前期的重點(diǎn)可以是摸底調查，形成全面、具體的輔導方案；輔導中期的重點(diǎn)在于集中學(xué)習和培訓，診斷問(wèn)題并加以解決；輔導后期的重點(diǎn)在于完成輔導計劃，進(jìn)行考核評估，做好首次公開(kāi)發(fā)行股票申請文件的準備工作。
二、企業(yè)上市輔導的主要程序
1、聘請輔導機構。企業(yè)選擇輔導機構要綜合考察其獨立性、資信狀況、專(zhuān)業(yè)資格、研發(fā)力量、市場(chǎng)推廣能力、具體承辦人員的業(yè)務(wù)水平等因素。根據《證券經(jīng)營(yíng)機構股票承銷(xiāo)業(yè)務(wù)管理辦法》（證委發(fā)[1996]18號）的規定，持有企業(yè)7%以上的股份或者是企業(yè)前5名股東之一的證券經(jīng)營(yíng)機構，不得成為該企業(yè)的保薦機構。如果企業(yè)想使輔導機構與保薦機構合二為一，就不宜選擇上述不具備獨立性的證券經(jīng)營(yíng)機構擔任輔導機構。
2、輔導機構提前入場(chǎng)。按規定，上市輔導應在企業(yè)改制重組為股份有限公司后正式開(kāi)始。但是，改制重組方案是企業(yè)發(fā)行上市準備的核心內容，是上市輔導工作的重中之重。因此，如果可能，輔導機構在與企業(yè)達成輔導意向后，就應及早介入企業(yè)發(fā)行上市方案的總體設計和改制重組的具體操作。
3、雙方簽署輔導協(xié)議，登記備案。待改制重組完成、股份公司設立后，企業(yè)和輔導機構簽訂正式的輔導協(xié)議，在輔導協(xié)議簽署后5個(gè)工作日內到企業(yè)所在地的證監會(huì )派出機構辦理輔導備案登記手續。
4、報送輔導工作備案報告。從輔導開(kāi)始之日起，輔導機構每3個(gè)月向證監會(huì )派出機構報送1次輔導工作備案報告。
5、對企業(yè)存在的問(wèn)題進(jìn)行整改。隨著(zhù)輔導的進(jìn)行，輔導機構將針對企業(yè)存在的問(wèn)題，提出整改建議，督促企業(yè)完成整改。在上市輔導過(guò)程中遇到的疑難問(wèn)題，企業(yè)可嘗試征詢(xún)業(yè)內專(zhuān)家或權威部門(mén)的意見(jiàn)，以少走彎路。
6、企業(yè)向社會(huì )公告準備發(fā)行股票的事宜。企業(yè)應在輔導期滿(mǎn)6個(gè)月之后10天內，就接受輔導、準備發(fā)行股票的事宜在當地至少2種主要報紙連續公告2次以上，接受社會(huì )監督。公告后，證監會(huì )派出機構如果收到關(guān)于企業(yè)的信，可能組織對信的調查，企業(yè)應積極配合調查，消除發(fā)行上市的風(fēng)險隱患。
7、輔導書(shū)面考試。輔導機構將在輔導期內對接受輔導的人員進(jìn)行至少1次書(shū)面考試，全體應試人員最終考試成績(jì)應合格。
8、提交輔導評估申請。輔導協(xié)議期滿(mǎn)，輔導機構如果認為輔導達到計劃目標，將向證監會(huì )派出機構報送“輔導工作總結報告”，提交輔導評估申請；輔導機構和企業(yè)如果認為輔導沒(méi)有達到計劃目標，可向證監會(huì )派出機構申請適當延長(cháng)輔導時(shí)間。
9、輔導工作結束。證監會(huì )派出機構接到輔導評估申請后，將在20個(gè)工作日內，完成對輔導工作的評估，如認為合格，將向證監會(huì )出具“輔導監管報告”，發(fā)表對輔導效果的評估意見(jiàn)，輔導結束；如認為不合格，將酌情要求延長(cháng)不超過(guò)6個(gè)月的輔導時(shí)間。
三、公司上市券商輔導的主要工作
目前券商角度國內上市流程大體是這樣的：
�。�1）尋找客戶(hù)，明確大致服務(wù)意向和服務(wù)條款后初步盡職調查，如無(wú)大問(wèn)題簽訂合同；
�。�2）如中介機構（券商+會(huì )計師+律師）未齊備，則協(xié)助組建完成。如有融資需求，協(xié)助完成；
�。�3）根據各家公司風(fēng)控的不同要求完成較為全面的盡職調查，通過(guò)內部立項；
�。�4）根據申報期的要求準備招股書(shū)稿和底稿、財務(wù)核查底稿等等等等，并與會(huì )計師、律師的審計報告和法律意見(jiàn)書(shū)相互協(xié)調，確保出具的時(shí)間點(diǎn)趕上申報期；
�。�5）通過(guò)公司質(zhì)控的風(fēng)險控制流程，類(lèi)似一次小發(fā)審會(huì )；
�。�6）向證監會(huì )申報，等排隊。排到初審以后答復反饋意見(jiàn)，答復第二輪反饋意見(jiàn)，答復反饋意見(jiàn)的反饋意見(jiàn)，等等等等；
�。�8）上發(fā)審會(huì )，過(guò)會(huì )以后等拿批文，沒(méi)過(guò)會(huì )回去喝西北風(fēng)；
�。�9）拿到批文以后開(kāi)始路演、薄記詢(xún)價(jià)等等等等，目前IPO的價(jià)格管制導致基本不用花心思賣(mài)IPO；
�。�10）發(fā)行完成，數天以后敲鐘上市交易；
�。�11）2或3年持續督導。
四、公司上市會(huì )計師輔導的主要工作
企業(yè)股份在證券市場(chǎng)上市，是其業(yè)務(wù)和實(shí)力的綜合效果，也是企業(yè)發(fā)展的一項重要里程碑。當中涉及繁復的程序，專(zhuān)業(yè)的審核，冗長(cháng)的耗時(shí)，不菲的代價(jià)。股份上市雖然能給企業(yè)帶來(lái)莫大的好處，但也必須經(jīng)過(guò)一個(gè)非常的痛苦過(guò)程，所以企業(yè)在決定上市時(shí)應充分衡量上市的利弊與責任。
企業(yè)是否符合上市的要求，選擇適當的上市地，安排合適的上市模式，利用最佳的上市時(shí)間，能夠在市場(chǎng)達到怎樣的規模與效果，往往是上市顧問(wèn)團隊的一項重要課題。專(zhuān)業(yè)的評估固然不可少，細則的規范基礎更是上市的重點(diǎn)和難題。
在上市的操作諸多規范中，會(huì )計和稅務(wù)往往是企業(yè)上市籌備工作的重點(diǎn)和難點(diǎn)。如何規范基礎以符合上市的要求，除了原始基礎和依據的充分性外，還需要作出其中風(fēng)險與成本的評估，以及技術(shù)和技巧上的安排，因此，企業(yè)上市操作必須非常重視會(huì )計和稅務(wù)的規范工作。
企業(yè)在未有意向上市前，財務(wù)會(huì )計稅務(wù)基礎往往考慮較為簡(jiǎn)單，并可能存在較多的不規范記錄和核算基礎的隨意性，此時(shí)的財務(wù)會(huì )計核算結果，往往不能符合上市對會(huì )計稅務(wù)的要求，需要作出重大的規范工作。
如何作出財務(wù)會(huì )計基礎規范工作，應從如下方面作出安排：
財務(wù)制度建設與執行規范
資產(chǎn)權屬記錄
存貨的規范記錄
業(yè)務(wù)情況是否適合上市的概念
財務(wù)指標是否符合上市基本要求
公司的基礎建設是否符合上市的要求
符合條件的上市目標須明確和切合自身發(fā)展需要
上市將帶來(lái)風(fēng)險或負面影響的評估與分析
上市的成本與代價(jià)分析
五、公司上市法律顧問(wèn)的主要工作
第一階段：改制重組、設立股份公司
1、協(xié)助公司及券商制定改制重組方案，確定股份公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)范圍等。在此項工作中，根據公司實(shí)際情況盡量避免同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易是關(guān)鍵，要使之符合相關(guān)要求，同時(shí)不致影響公司的整體利益。
2、方案一經(jīng)確定，律師將展開(kāi)盡職調查。調查方式包括：全面、大量收集各方相關(guān)資料、實(shí)地考察、與相關(guān)人員談話(huà)及向有關(guān)部門(mén)調查核實(shí)等。
3、指導企業(yè)相關(guān)人員，規范企業(yè)行為，初步建立現代企業(yè)制度的架構，為股份公司的設立鋪路。
4、協(xié)助企業(yè)編制并簽署《發(fā)起人協(xié)議》、股份公司《章程》等一系列相關(guān)法律文件。
5、在完成調查核實(shí)工作后，律師將依據改制方案及實(shí)際情況，就股份公司的設立編制《法律意見(jiàn)書(shū)》，該文件內容涉及股份公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、財務(wù)、機構等，是設立申報材料中必備的法律文件之一。
6、協(xié)助企業(yè)及中介機構準備申報材料，并就相關(guān)問(wèn)題，提供專(zhuān)業(yè)的法律意見(jiàn)。
7、參與股份公司創(chuàng )立大會(huì )工作。
8、企業(yè)及中介機構要求的其他工作。
第二階段：股份公司股票的發(fā)行與上市
1、股份公司設立后，在券商輔導期內，律師將協(xié)助完善企業(yè)制度，強化企業(yè)管理機制，嚴格依照股份公司的要求規范企業(yè)行為，達到發(fā)行與上市的目的。
2、參加或列席公司相關(guān)會(huì )議，協(xié)助公司高管人員的工作，協(xié)助企業(yè)起草經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的法律文書(shū)。
3、收集股份公司相關(guān)資料，依法進(jìn)行全面的盡職調查，編制股份公司股票發(fā)行與上市的《法律意見(jiàn)書(shū)》。
4、參與起草《招股說(shuō)明書(shū)》，就其是否存在法律風(fēng)險作出公正的判斷，并就其中相關(guān)問(wèn)題提出專(zhuān)項法律意見(jiàn)。
5、依法出具主管部門(mén)要求的其他相關(guān)法律文件
6、與各中介機構共同協(xié)助企業(yè)編制發(fā)行申報材料，盡可能使之完美，力爭早日通過(guò)審查。
7、完成企業(yè)或中介機構的其他工作。
8、在上述工作過(guò)程中，律師將及時(shí)提供法律、法規、規章及國家政策，隨時(shí)解答法律咨詢(xún)，為企業(yè)排憂(yōu)解難。以上是我所從事各項證券業(yè)務(wù)的主要工作內容。我們將以公認的律師職業(yè)道德，憑借強大的業(yè)務(wù)實(shí)力為客戶(hù)提供全方位的盡職服務(wù)，以達到客戶(hù)利益的最大滿(mǎn)足。
六、公司上市資產(chǎn)評估輔導的主要工作
企業(yè)以實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣資產(chǎn)出資設立公司的，應當評估作價(jià)，核實(shí)資產(chǎn)。國有及國有控股企業(yè)以非貨幣資產(chǎn)出資或者接受其他企業(yè)的非貨幣資產(chǎn)出資，應當遵守國家有關(guān)資產(chǎn)評估的規定，委托有資格的資產(chǎn)評估機構和執業(yè)人員進(jìn)行；其他的非貨幣資產(chǎn)出資的評估行為，可以參照執行。
企業(yè)申請公開(kāi)發(fā)行股票涉及資產(chǎn)評估的，應聘請具有證券從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機構承擔，資產(chǎn)評估工作一般包括資產(chǎn)清查、評定估算、出具評估報告。
根據《公司注冊資本登記管理規定》，有限責任公司整體變更為股份有限公司時(shí)，有限責任公司的凈資產(chǎn)應當由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構評估作價(jià)，并由驗資機構進(jìn)行驗資。
總結四點(diǎn)：
第一點(diǎn)：企業(yè)發(fā)行上市過(guò)程中非貨幣資產(chǎn)出資必須請證券資質(zhì)的評估機構。
第二點(diǎn)：企業(yè)發(fā)行上市過(guò)程中，成立擬上市的主體需要證券資質(zhì)的評估機構梳理資產(chǎn)，進(jìn)行資產(chǎn)重組。
第三點(diǎn)：企業(yè)發(fā)行上市過(guò)程中，成立擬上市的主體需要證券資質(zhì)的評估機構進(jìn)行股改成為股份制公司。
第四點(diǎn)：企業(yè)發(fā)行上市過(guò)程中，非貨幣資產(chǎn)出資有非證券資質(zhì)的評估機構，一般券商都會(huì )要求有證券評估資質(zhì)的評估所來(lái)復核
七、企業(yè)上市前需要準備的時(shí)間
以向證監會(huì )申報材料為基準時(shí)間倒排時(shí)間表，關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)如下：
基準時(shí)間：向證監會(huì )申報材料。
1、申報材料之前3—6個(gè)月內：完成上市輔導的申請及備案工作。（具體時(shí)間依據各地證監局對上市輔導的時(shí)間要求而定，通常要求3—6個(gè)月）同時(shí)，各中介機構應完成上市申報材料的制作工作。
2、上市輔導申請時(shí)間之前3個(gè)月內：完成股份公司改制（改制前應完成賬務(wù)的調整工作，相關(guān)會(huì )計報表數據已經(jīng)相關(guān)中介機構認可，凈資產(chǎn)數據在改制后不存在繼續調減而導致出資不足的情形）。
3、改制之前N個(gè)月內（此過(guò)程需要短則幾個(gè)月，長(cháng)則幾年的時(shí)間）：改制之前通常應完成擬上市公司的規范工作，并按照設計的上市方案（例如，股權結
構、引入投資者、股權激勵等）完成相關(guān)工作。此步驟是影響IPO成功與否的關(guān)鍵步驟，根據不同公司的規范程度以及設計的上市方案復雜程度，不同公司的時(shí)間
跨度存在很大區別，公司應根據自身情況判斷上市準備的時(shí)間。以下將擬上市公司經(jīng)常存在的，對上市時(shí)間可能有較大影響的問(wèn)題，簡(jiǎn)單列示，企業(yè)可以自行比較是
否存在相關(guān)問(wèn)題，來(lái)判斷自己準備時(shí)間的長(cháng)短。
4、歷史上存在改制、剝離、設立需要上級部門(mén)或相關(guān)機構審批但審批程序及手續有瑕疵的，需重新取得相關(guān)手續。
5、存在代持、職工股導致股東人數超過(guò)200人等情況的，需要逐一清理并作出承諾，相關(guān)中介機構需逐一核實(shí)。
6、出資時(shí)存在瑕疵的，例如實(shí)際出資未到位、以沒(méi)有實(shí)際用途或價(jià)值明顯偏低的專(zhuān)利權出資、缺少相關(guān)驗資、評估程序等等，需要補足或補充相關(guān)程序。
7、收入核算不符合企業(yè)會(huì )計準則、為少交稅而隱匿利潤等，需重新追溯調整，補繳相關(guān)稅金。此情形需企業(yè)尤其注意，其可能直接影響企業(yè)是否具備上市申
報的條件而導致申報時(shí)間大幅后移。企業(yè)未上市時(shí)，通常有隱藏利潤少交稅的動(dòng)機，甚至部分地區稅務(wù)機關(guān)滿(mǎn)足征稅指標的情況下，授意企業(yè)不要超額交稅，然而如
果企業(yè)想要上市，一方面IPO對擬上市公司有業(yè)績(jì)要求，另一方面，IPO審核時(shí)關(guān)注會(huì )計核算的規范及納稅守法問(wèn)題，因此為順利上市，企業(yè)需要釋放原隱匿起
來(lái)的利潤，這樣就會(huì )帶來(lái)大幅的賬務(wù)跨年調整。若這種賬務(wù)調整涉及補繳稅金的金額較大，可能面臨稅務(wù)機關(guān)的滯納金、罰金，以及無(wú)法開(kāi)具稅收守法證明，保薦機
構、律師無(wú)法發(fā)表稅收守法意見(jiàn)的情形，從而導致不具備IPO申報條件，相關(guān)年度無(wú)法作為IPO申報期的問(wèn)題。此情形實(shí)務(wù)中非常多，若有上市打算，必須及早
規劃業(yè)績(jì)及稅負。
8、財務(wù)核算不規范、內控制度不健全，需進(jìn)行相關(guān)規范后才能申報材料。例如，未進(jìn)相關(guān)明細核算、成本核算無(wú)法與收入相配比等，需企業(yè)重新對申報前三年一期的賬務(wù)進(jìn)行調整。且需聘請有資格的會(huì )計機構進(jìn)行相關(guān)審計確認。
9、為解決上市前資金需求或改變單一持股、引入戰略投資者等，需引入投資者，從尋找合適的投資者、談判、方案設計到最終投資到位，也需要相當長(cháng)的時(shí)間。有些企業(yè)還涉及自身股權結構、組織結構的調整，也需要預留充分的時(shí)間。
10、上市前為激勵高管、穩定員工，可能涉及股權激勵等事項，相關(guān)方案設計、持股公司設立等也需要一定時(shí)間。
上述未做一一列示，但由上可見(jiàn)，上市準備時(shí)間因企業(yè)而異，很難泛泛而論，有時(shí)也與企業(yè)一把手的性格特點(diǎn)以及中介機構的專(zhuān)業(yè)程度有很大關(guān)系，從實(shí)務(wù)中一年內申報出去的算是很快的，準備三五年的情況也不少，這還未考慮期間證監會(huì )停止受理或對特殊行業(yè)限制等政策因素的影響。
八、企業(yè)通過(guò)上市輔導在獨立性方面要達到哪些要求？
上市公司缺乏獨立性，會(huì )帶來(lái)許多問(wèn)題，包括關(guān)聯(lián)交易頻繁，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)失真，業(yè)務(wù)不穩定，大股東侵害上市公司和中小股東的利益，嚴重危害到證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。針對投資者十分關(guān)注的上市公司獨立性問(wèn)題，證監會(huì )在1998年10月發(fā)布的《關(guān)于對擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況進(jìn)行調查的通知》（證監發(fā)字[1998]259號）中，對擬上市公司提出了人員、資產(chǎn)、財務(wù)“三分開(kāi)”的要求。證監會(huì )于1999年5月發(fā)布的《關(guān)于上市公司總經(jīng)理及高層管理人員不得在控股股東單位兼職的通知》（證監公司字[1999]22號）和2000年6月發(fā)布的《關(guān)于上市公司為他人提供擔保有關(guān)問(wèn)題的通知》（證監公司字[2000]61號），也對上市公司人員獨立和經(jīng)營(yíng)獨立的特殊方面提出了具體要求。隨后，證監會(huì )在2001年3月發(fā)布的《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號——招股說(shuō)明書(shū)》（證監發(fā)[2001]41號）、《證券公司從事股票發(fā)行主承銷(xiāo)業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的指導意見(jiàn)》（證監發(fā)[2001]48號）和《公開(kāi)發(fā)行證券公司信息披露的編報規則第12號——公開(kāi)發(fā)行證券的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報告》（證監發(fā)[2001]37號）等文件中對擬上市公司進(jìn)一步提出了人員、資產(chǎn)、財務(wù)、機構、業(yè)務(wù)“五分開(kāi)”的要求。2002年1月，證監會(huì )發(fā)布的《上市公司治理準則》（證監發(fā)[2002]1號），也要求上市公司實(shí)行人員、資產(chǎn)、財務(wù)、機構、業(yè)務(wù)的“五分開(kāi)”。2003年9月，證監會(huì )發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步規范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知》，對擬上市公司“五分開(kāi)”提出了可量化的標準。2006年5月，《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》（中國證券監督管理委員會(huì )令第32號）及《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第9號——首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市申請文件（2006年修訂）》（證監發(fā)行字[2006]6號）對此作了新的規定。
企業(yè)在上市輔導過(guò)程中，應根據有關(guān)法律法規，在輔導機構的指導下，采取措施提高獨立性。企業(yè)的“五分開(kāi)”主要是相對于控股股東（或實(shí)際控制人，下同）來(lái)說(shuō)的，一般包括以下要求：
�。�1）人員獨立。企業(yè)的勞動(dòng)、人事及工資管理必須完全獨立。董事長(cháng)原則上不應由股東單位的法定代表人兼任；董事長(cháng)、副董事長(cháng)、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人、董事會(huì )秘書(shū)，不得在股東單位擔任除董事、監事以外的其他職務(wù)，也不得在股東單位領(lǐng)取薪水；財務(wù)人員不能在關(guān)聯(lián)公司兼職。
�。�2）資產(chǎn)完整。企業(yè)應具有開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必備的資產(chǎn)。企業(yè)改制時(shí)，主要由企業(yè)使用的生產(chǎn)系統、輔助生產(chǎn)系統和配套設施、工業(yè)產(chǎn)權、非專(zhuān)利技術(shù)等資產(chǎn)必須全部進(jìn)入發(fā)行上市主體。企業(yè)在向證監會(huì )提交發(fā)行上市申請時(shí)的最近1年和最近1期，以承包、委托經(jīng)營(yíng)、租賃或其他類(lèi)似方式，依賴(lài)控股股東及其全資或控股企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的收入，均不超過(guò)其主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的30%；企業(yè)不得以公司資產(chǎn)為股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)提供擔保。
�。�3）財務(wù)獨立。企業(yè)應設置獨立的財務(wù)部門(mén)，建立健全財務(wù)會(huì )計管理制度，獨立核算，獨立在銀行開(kāi)戶(hù)，不得與其控股股東共用銀行賬戶(hù)，依法獨立納稅。企業(yè)的財務(wù)決策和資金使用不受控股股東干預。
�。�4）機構獨立。企業(yè)的'董事會(huì )、監事會(huì )及其他內部機構應獨立運作�？毓晒蓶|及其職能部門(mén)與企業(yè)及其職能部門(mén)之間沒(méi)有上下級關(guān)系�？毓晒蓶|及其下屬機構不得向企業(yè)及其下屬機構下達任何有關(guān)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的計劃和指令，也不得以其他任何形式影響其經(jīng)營(yíng)管理的獨立性。
�。�5）業(yè)務(wù)獨立。企業(yè)應具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨立經(jīng)營(yíng)的能力。屬于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)的，應具備獨立的產(chǎn)、供、銷(xiāo)系統，無(wú)法避免的關(guān)聯(lián)交易必須遵循市場(chǎng)公正、公平的原則。在向證監會(huì )提交發(fā)行上市申請時(shí)的最近1年和最近1期，擬上市公司與控股股東及其全資或控股企業(yè)，在產(chǎn)品（或服務(wù)）銷(xiāo)售或原材料（或服務(wù)）采購方面的交易額，占擬上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或外購原材料（或服務(wù)）金額的比例都應不超過(guò)30%；委托控股股東及其全資或控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品（或服務(wù)）銷(xiāo)售或原材料（或服務(wù)）采購的金額，占擬上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或外購原材料（或服務(wù)）金額的比例都應不超過(guò)30%。企業(yè)與控股股東及其全資或控股企業(yè)不應存在同業(yè)競爭。
九、企業(yè)上市輔導——改制與設立
1、企業(yè)改制有哪些方式？
企業(yè)改制，應當在清產(chǎn)核資的基礎上選擇改制方式。企業(yè)的改制方式主要有以下幾種：
�。�1）整體改制方式
整體改制是較為簡(jiǎn)單的改制方式，是指原企業(yè)以整體資產(chǎn)進(jìn)行重組，并對非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)不予剝離或少量剝離而改制設立新的法人實(shí)體。
�。�2）部分改制方式
部分改制是指將原企業(yè)以一定比例的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)進(jìn)行重組，設立股份有限公司。原企業(yè)（或企業(yè)集團）仍保留余下部分的經(jīng)營(yíng)性或非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)和業(yè)務(wù)。
�。�3）共同改制方式
共同改制方式也稱(chēng)捆綁式改制方式，是指多個(gè)企業(yè)以其部分資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、資金或債權，共同設立新的法人實(shí)體（股份有限公司）。
�。�4）整體變更方式
即先采取整體改制、部分改制、共同改制等方式對原企業(yè)進(jìn)行改制，設立有限責任公司。待改制基本完成后，再依法將有限責任公司變更為股份有限公司。
2、企業(yè)改制為股份有限公司需要經(jīng)過(guò)哪些程序？
改制設立股份有限公司，對于不同所有制成份的企業(yè)來(lái)說(shuō)，改制適用的程序和參與的主體不盡相同，而不同的改制目的也可能導致改制程序和參與主體存在差異。
改制重組的一般程序如下：
�。�1）改制重組準備階段
�、俑闹破髽I(yè)擬定改制目標、發(fā)展方向和業(yè)務(wù)規劃；
�、诟髦薪闄C構進(jìn)場(chǎng)進(jìn)行盡職調查；
盡職調查的主要內容包括：改制企業(yè)的歷史沿革和產(chǎn)權構成，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)結構，經(jīng)營(yíng)和財務(wù)情況，業(yè)務(wù)和市場(chǎng)規劃，以及土地、房產(chǎn)等資產(chǎn)的權屬情況等，為下一步制訂可行的改制重組方案提供基礎數據。
�、墼诒M職調查的基礎上，擬定改制重組方案，劃分業(yè)務(wù)和資產(chǎn)范圍。確定方案主要遵循以下基本原則：
有效避免同業(yè)競爭、減少和規范關(guān)聯(lián)交易；
突出公司主營(yíng)業(yè)務(wù)，有利于公司形成明確的業(yè)務(wù)目標、核心競爭力和持續發(fā)展能力；
保證股份公司和原企業(yè)均能直接面向市場(chǎng)、自主經(jīng)營(yíng)、獨立承擔責任和風(fēng)險，兼顧原企業(yè)的生存能力；
遵循資產(chǎn)和負債重組的配比性和相關(guān)性原則等。
�、苌蠄笾鬓k單位或主管部門(mén)擬改制方案，取得同意改制的批復；
�、菝鞔_改制基準日，完成資產(chǎn)評估立項工作，企業(yè)根據要求準備審計、評估工作所需財務(wù)資料。
�。�2）改制工作實(shí)施階段
�、俑髦薪闄C構正式進(jìn)場(chǎng)對擬改制資產(chǎn)（或整體資產(chǎn)）開(kāi)展審計、評估工作；
�、诟鶕䲠M定的股權設置方案，落實(shí)其他發(fā)起人及出資方式；
�、巯蚬ど滩块T(mén)辦理名稱(chēng)預先核準，確定股份公司的名稱(chēng)；
�、茉u估機構出具評估報告，向財政部門(mén)辦理評估結果備案；
�、莞鶕䝼鶆�(wù)重組方案，取得主要債權人對債務(wù)處理的書(shū)面同意；
�、迶M定國有股權管理方案，取得國資/財政部門(mén)的批復；擬定國有土地處置方案，取得土地管理部門(mén)的批復（如需）；
�、吆炇鸢l(fā)起人協(xié)議，起草《公司章程》等公司設立文件；
�、喔靼l(fā)起人出資到位；
�、狎炠Y機構驗資。
�。�3）公司申報設立階段
�、偕暾埞驹O立，取得設立公司的批準；
�、谡匍_(kāi)公司創(chuàng )立大會(huì )；
�、坜k理公司登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》。
�。�4）設立后規范階段
�、俎k理建帳、稅務(wù)登記等事項；
�、谠髽I(yè)相關(guān)經(jīng)營(yíng)合同主體變更；
�、圪Y產(chǎn)過(guò)戶(hù)，債務(wù)合同主體變更；
�、苈鋵�(shí)股份公司機構設置方案，落實(shí)人員重組方案，重新簽署勞動(dòng)合同；
�、莨煞莨窘ㄕ陆ㄖ萍捌渌境鮿�(chuàng )階段的工作。
如公司改制設立后立即進(jìn)入輔導期，則上述“設立后規范階段”的工作內容亦屬于輔導內容。
3、改制為股份有限公司應遵循哪些原則？
在實(shí)際操作中，企業(yè)有多種改制方式，但不管如何改制，都應遵循以下原則：
�。�1）直接面向市場(chǎng)，自主經(jīng)營(yíng)，獨立承擔責任和風(fēng)險；
�。�2）建立、健全公司治理結構，促進(jìn)股東大會(huì )、董事會(huì )、監事會(huì )以及經(jīng)理層的規范運作；
�。�3）有效避免同業(yè)競爭，減少和規范關(guān)聯(lián)交易；
�。�4）企業(yè)改制應注意業(yè)務(wù)發(fā)展目標，突出主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)展方向，形成核心競爭力和持續發(fā)展的能力；
�。�5）股份公司的發(fā)起人應符合《公司法》等有關(guān)法律、法規規定的條件，且發(fā)起人進(jìn)入股份公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應獨立完整，人員、機構、財務(wù)等方面應與原企業(yè)分開(kāi)。在保證股份公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)獨立完整的前提下，對不相關(guān)聯(lián)的經(jīng)營(yíng)性或非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)進(jìn)行剝離，應遵循人員、業(yè)務(wù)，資產(chǎn)、負債、收入、成本費用等因素配比的原則。發(fā)起人或股東以非貨幣性資產(chǎn)出資，應將業(yè)務(wù)所必需的固定資產(chǎn)、在建工程、無(wú)形資產(chǎn)以及其他資產(chǎn)完整投入股份公司。發(fā)起人以經(jīng)營(yíng)性業(yè)務(wù)有關(guān)的資產(chǎn)出資，應同時(shí)投入與該經(jīng)營(yíng)性業(yè)務(wù)密切關(guān)聯(lián)的商標、特許經(jīng)營(yíng)權、專(zhuān)利技術(shù)等無(wú)形資產(chǎn)。如以除土地使用權以外的商標權、特許經(jīng)營(yíng)權等無(wú)形資產(chǎn)出資折股的應由中介機構出具《評估報告》、《驗資報告》，并應在《發(fā)起人協(xié)議》中詳細規定。
�。�6）土地使用權處置方案
我國土地屬于國家或集體所有，企業(yè)（適用于國有企業(yè)）改制時(shí)，可根據股本、盈利能力、凈資產(chǎn)等情況確定土地使用權的處置方式：
1、出讓取得的土地后將評估后的土地折合為股份進(jìn)入股份公司，該股份界定為（國有）法人股；
2、由國家將土地作價(jià)入股，界定為國家股；
3、租賃方式，即由上市公司租賃使用有關(guān)土地，既可以向土地管理局直接租賃，也可在控股股東辦理出讓手續后，向其租賃使用（即通稱(chēng)的“先出讓后出租”方式）；
4、授權經(jīng)營(yíng)方式。困難較大。
5、控股股東辦理出讓手續后再轉讓給股份公司（缺點(diǎn)是產(chǎn)生了關(guān)聯(lián)交易，對股份公司不利）。
但根據國土資源部近期的不成文規定，企業(yè)改制時(shí)堅持“房屋所有權與土地使用權不可分離”的原則，應選擇房地整體出租或整體出讓、入股等方式處置土地資產(chǎn)，原則上不再適用“先出讓后出租”的方式。但在實(shí)際操作中，仍有不少公司采用“先出讓后出租”方式。
�。�7）股份公司在改制重組工作中，應妥善處理下列問(wèn)題：
按國家有關(guān)規定處理人員分流及安置，妥善安置學(xué)校、醫院、公安、消防、公共服務(wù)、社會(huì )保障等社會(huì )職能機構；
對剝離后的社會(huì )職能以及非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，要制定完備的協(xié)議，其中非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)不得由股份公司租賃經(jīng)營(yíng)或授權代管；
剝離后的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，不得對股份公司產(chǎn)生經(jīng)營(yíng)和費用的依賴(lài)。
國有事業(yè)單位以其下屬企業(yè)法人的資產(chǎn)出資或集體企業(yè)，如需連續計算業(yè)績(jì)則應整體改制；由有限公司變更設立股份公司，如要連續計算業(yè)績(jì)則應整體改制。整體改制指由一個(gè)獨立企業(yè)法人變更組織形態(tài)設立股份公司，原企業(yè)法人的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員等經(jīng)營(yíng)要素應整體進(jìn)入股份公司，不得人為的剝離。
稅收問(wèn)題：按照原來(lái)的通常做法，省級人民政府即可批準先征后返政策，從而使許多上市公司適用15%的所得稅負。但根據國務(wù)院國發(fā)[2000]2號文規定，自2000年1月1日起，地方政府不得自行執行先征后返政策，須報國務(wù)院審批（一般為33%的所得稅）。而且隨著(zhù)新修訂的《企業(yè)所得稅法》的頒布施行，內外資企業(yè)所得稅統一為25%。
�。�8）企業(yè)改制方案應力求資產(chǎn)的穩定、延續，在上市前若進(jìn)行重大資產(chǎn)重組則應考慮是否影響股份公司的業(yè)績(jì)連續計算，具體如下：
發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間應當在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責任公司成立之日起計算；
發(fā)行人最近3年內主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更。
4、有限責任公司整體變更為股份有限公司應注意哪些事項？
根據《公司法》第9條的規定，有限責任公司“變更為股份有限公司應當符合本法規定的股份有限公司的條件”，即：有2名以上200名以下為發(fā)起人、注冊資本達到500萬(wàn)元人民幣以上、建立符合股份有限公司要求的組織機構、制訂公司章程等。有限責任公司整體變更設立股份公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此在變更時(shí)不能增加資本，也不能增加新股東。
對于不符合股份有限公司一般條件的有限責任公司，只能在變更行為發(fā)生前進(jìn)行重組。如有限責任公司增資擴股或有限責任公司的股東將其出資對外轉讓。為了連續計算業(yè)績(jì)，重組時(shí)要符合有關(guān)規定，如公司實(shí)際控制人不能發(fā)生變更，管理層不能有重大的變化，主營(yíng)業(yè)務(wù)也不能發(fā)生重大的變化。
5、企業(yè)整體改制為股份有限公司應注意哪些事項？
整體改制，一般來(lái)說(shuō)，就是將原企業(yè)的所有資產(chǎn)凈值折合成股份，設立股份有限公司，原企業(yè)股東成為股份有限公司股東。整體改制是發(fā)起設立股份有限公司的一種特殊方式，并不僅僅是企業(yè)組織形式的變化。因此，整體改制應當辦理原企業(yè)的注銷(xiāo)登記和股份有限公司的新設登記，企業(yè)應當向債權債務(wù)人發(fā)出通知和公告，并取得債權人同意。
整體改制是發(fā)起設立的一種方式，設立時(shí)要符合發(fā)起設立的一般條件。如果原企業(yè)不符合發(fā)起設立的一般條件，應在改制時(shí)解決。
6、民營(yíng)企業(yè)改制為股份有限公司應特別注意哪些事項？
當前民營(yíng)企業(yè)發(fā)展迅速，是我國經(jīng)濟發(fā)展中最具潛力、最有前景的部份，民營(yíng)企業(yè)改制時(shí)需要特別注意以下事項：
�。�1）完善公司治理結構。民營(yíng)企業(yè)與家族經(jīng)營(yíng)常常密不可分，家族企業(yè)往往集所有權與經(jīng)營(yíng)權于一身，缺乏有效的監督機制；產(chǎn)權界定不清還會(huì )導致家族企業(yè)的所有權與經(jīng)營(yíng)權不分。為此，需建立健全包括股東大會(huì )、董事會(huì )、監事會(huì )、獨立董事、關(guān)聯(lián)交易回避表決等制度在內的公司治理結構，使公司發(fā)揮最大經(jīng)營(yíng)績(jì)效，產(chǎn)生最大利益，并減少股東與經(jīng)營(yíng)者之間利益沖突。
�。�2）健全財務(wù)制度，規范會(huì )計行為。不少企業(yè)在財務(wù)上存在設置賬外賬、賬目不清，信息失真，財務(wù)管理混亂的現象。為了公司的持續發(fā)展，利用改制的機會(huì )，使得公司財務(wù)核算規范化。例如稅務(wù)問(wèn)題，如果在提交發(fā)行申請前存在偷稅或漏稅情況的，原則上應補清稅款，充分披露有關(guān)情況；對于地方政府給予企業(yè)優(yōu)惠的稅收政策與國家政策不符的，應由律師對納稅的合法性出具意見(jiàn)，充分披露需要補稅的風(fēng)險和補稅責任的承擔主體。
�。�3）需要有企業(yè)發(fā)展的長(cháng)遠規劃。企業(yè)在制定發(fā)展目標時(shí)，應從長(cháng)遠考慮，在正常經(jīng)營(yíng)時(shí)就應該考慮包括發(fā)行上市在內的融資策略，使資金跟得上企業(yè)長(cháng)遠發(fā)展的需要，而不能等到企業(yè)面臨資金困難時(shí)才想到去融資。同時(shí)，考慮募集資金投資項目時(shí)，要考慮投資方向的科學(xué)性，認真地進(jìn)行可行性研究，以適合企業(yè)的發(fā)展，避免上市之后即出現變更募集資金投向的情況，影響公司的市場(chǎng)形象。
7、外商投資企業(yè)改制為股份有限公司應特別注意哪些事項？
根據《關(guān)于設立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規定》（外經(jīng)貿部令1995年第1號）、《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問(wèn)題的若干意見(jiàn)》（外經(jīng)貿資發(fā)[2001]538號）的規定，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司應特別注意以下事項：
�。�1）外商投資企業(yè)設立需滿(mǎn)足如下要求：
�、僖园l(fā)起方式設立外商投資股份有限公司，除應符合公司法規定的發(fā)起人的條件外（須有2人以上200人以下作為發(fā)起人），其中至少有一個(gè)發(fā)起人應為外國股東。以募集方式設立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人還應有募集股份前3年連續盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時(shí)，應提供其近3年經(jīng)過(guò)中國注冊會(huì )計師審計的財務(wù)會(huì )計報告；該發(fā)起人為外國股東時(shí)，應提供該外國股東居所所在地注冊會(huì )計師審計的財務(wù)報告，注冊資本最低限額為人民幣3千萬(wàn)元，其中外國股東購買(mǎi)并持有的股份不低于公司注冊資本的25%。在股份公司設立批準證書(shū)簽發(fā)之日起90日內，發(fā)起人應一次繳足其認購的股份。
�、谝言O立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果有最近連續3年的盈利記錄，可申請變更為外商投資股份有限公司。
�、垡言O立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營(yíng)業(yè)時(shí)間超過(guò)5年、有最近連續3年的盈利記錄，也可申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。
�、芤言O立的股份有限公司，可通過(guò)增資擴股、轉股、發(fā)行境內上市外資股或境外上市外資股等方式，變更為外商投資股份有限公司。
無(wú)論采用何種方式，設立外商投資股份有限公司需要滿(mǎn)足以下幾個(gè)條件：設立后注冊資本不低于人民幣3000萬(wàn)元；外國股東持有的股份不低于25%；經(jīng)營(yíng)范圍符合我國外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。
�。�2）外商投資股份有限公司公開(kāi)發(fā)行上市，除需符合《公司法》的要求外，還需滿(mǎn)足如下要求：
�、賾贤馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)政策，公司經(jīng)營(yíng)范圍符合《指導外商投資方向暫行規定》與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的要求。
�、谏暾埳鲜星叭昃淹ㄟ^(guò)外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢。
�、凵鲜邪l(fā)行股票后，外資股占總股本的比例不低于10%。
�、馨匆幎ㄐ栌芍蟹娇毓桑òㄏ鄬毓桑┗驅χ蟹匠止杀壤刑厥庖幎ǖ耐馍掏顿Y股份有限公司，上市后應按有關(guān)規定的要求繼續保持中方控股地位或持股比例。
�、莘习l(fā)行上市股票有關(guān)法規要求的其他條件。
8、設立股份有限公司需要具備哪些條件？
企業(yè)申請發(fā)行股票，必須先設立股份有限公司。據《公司法》的規定，設立股份有限公司應當具備以下條件：
�。�1）發(fā)起人符合法定人數。應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有過(guò)半數的發(fā)起人在中國境內有住所。
�。�2）發(fā)起人認繳和社會(huì )公開(kāi)募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本（在公司登記機關(guān)登記的實(shí)收股本總額）的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。
�。�3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規定。發(fā)起人必須依照規定申報文件，承擔籌辦事務(wù)。
�。�4）發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng )立大會(huì )通過(guò)。發(fā)起人應根據《公司法》、《上市公司章程指引》的要求制定章程草案并提交創(chuàng )立大會(huì )表決通過(guò)。
�。�5）有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機構。擬設立的股份有限公司應當依照工商登記的要求確定公司名稱(chēng)，并建立股東大會(huì )、董事會(huì )、監事會(huì )和經(jīng)理等組織機構。
�。�6）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。
9、設立股份有限公司需要經(jīng)過(guò)哪些程序？
設立股份有限公司需要經(jīng)過(guò)一系列的程序，主要包括：
�。�1）發(fā)起人制定設立股份有限公司方案，確定設立方式、發(fā)起人數量、注冊資本和股本規模、業(yè)務(wù)范圍等。
�。�2）邀集發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議書(shū)。
�。�3）擬定公司章程。
�。�4）申請公司名稱(chēng)預先核準。
�。�5）申請與報批。資金投向涉及到國有資產(chǎn)、基本建設項目、技改項目、外商投資等有關(guān)事宜的，還要分別向有關(guān)政府部門(mén)（如國資委、發(fā)改委、商務(wù)部）報批。
�。�6）認購股份和繳納股款，取得具有證券從業(yè)資格的會(huì )計師出具的驗資報告。
�。�7）召開(kāi)創(chuàng )立大會(huì )，建立公司組織機構。采取發(fā)起設立方式的，發(fā)起人繳付全部出資后應召開(kāi)全體發(fā)起人大會(huì )，選舉董事會(huì )和監事會(huì )成員，并通過(guò)公司章程草案。創(chuàng )立大會(huì )對上述事項的決議須經(jīng)出席會(huì )議的發(fā)起人所持表決權的半數以上通過(guò)。
�。�8）設立登記并公告。由董事會(huì )向工商行政管理部門(mén)報送設立公司的批準文件、章程、驗資報告等文件，申請設立登記。公司營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)日期為公司成立日期。
10、哪些人可以成為股份有限公司發(fā)起人？
企業(yè)設立股份有限公司，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。
發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。主要為以下兩種情況：一是新設設立，即發(fā)起人出資新設立一個(gè)公司；二是改制設立，即企業(yè)將原來(lái)性質(zhì)為國有、集體或有限公司資產(chǎn)（包括凈資產(chǎn)）進(jìn)行評估確認后作為原投資者出資，爾后采取對企業(yè)進(jìn)行增資擴股等方式改制為符合《公司法》規定的股份有限公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司發(fā)行的部分股份，其余股份向社會(huì )公開(kāi)發(fā)行或向特定對象發(fā)行，從而設立公司。
發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設立股份有限公司申請，認購公司股份，并對公司設立承擔責任的人。發(fā)起人應具有完全的民事行為能力和民事責任能力，獨立地承擔民事責任。根據《民法通則》、《公司法》等法律、法規的規定，股份有限公司發(fā)起人應當具備以下資格：
�。�1）能獨立地承擔民事責任的自然人。但外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。
�。�2）企業(yè)法人。
�。�3）除法律法規禁止其從事投資和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的外，事業(yè)單位和社會(huì )團體法人，具備企業(yè)法人條件的，應當先申請企業(yè)法人登記，才可作為發(fā)起人。
�。�4）出資額已繳足、已經(jīng)完成原審批項目、已經(jīng)開(kāi)始繳納企業(yè)所得稅的外商投資企業(yè)可以作為發(fā)起人。
�。�5）具備法人的條件并經(jīng)依法登記為法人的農村集體經(jīng)濟組織具有發(fā)起設立股份有限公司的資格。
�。�6）個(gè)人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、職工持股會(huì )組織等因不具備法人資格而不能成為發(fā)起人。
�。�7）其他組織，法律、法規另有規定的除外。
11、發(fā)起人的權利和義務(wù)有哪些？
根據《公司法》的規定，股份有限公司發(fā)起人享有一定的權利，也需承擔一定的義務(wù)。
股份有限公司發(fā)起人具有以下權利：
�。�1）參加公司籌委會(huì )；
�。�2）推薦公司董事會(huì )候選人；
�。�3）起草公司章程；
�。�4）公司成立后，享受公司股東的權利；
�。�5）公司不能成立時(shí)，在承擔相應費用的基礎上，可以收回投資款項和財產(chǎn)產(chǎn)權。
股份有限公司發(fā)起人應承擔以下義務(wù)：
�。�1）公司不能成立時(shí)，設立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用，由發(fā)起人負連帶責任；
�。�2）公司不能成立時(shí)，對認股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負返還本金并加算銀行同期存款利息的連帶責任；
�。�3）在公司設立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失導致公司利益受到損失的，發(fā)起人應當對公司承擔賠償責任；
�。�4）發(fā)起人不得虛假出資或在公司成立后抽逃出資，不得在申請公司登記時(shí)使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本；
�。�5）發(fā)起人所持有的公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。
12、什么是控股股東？
根據《上市公司章程指引》（2006年修訂）及其他規定，“控股股東”是指具備下列條件之一的股東：
�。�1）持有的股份占公司股本總額50%以上的股東；
�。�2）持有股份的比例雖然不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東大會(huì )的決議產(chǎn)生重大影響的股東。
�。�3）此人單獨或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以選出半數以上的董事；
�。�4）此人單獨或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以行使公司30%以上的表決權或者可以控制公司30%以上表決權的行使；
�。�5）此人單獨或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以以其它方式在事實(shí)上控制公司。
上述所稱(chēng)“一致行動(dòng)”是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人以協(xié)議的方式（不論口頭或者書(shū)面）達成一致，通過(guò)其中任何一人取得對公司的投票權，以達到或者鞏固控制公司的目的的行為。
13、控股股東有哪些需要規范的行為？
控股股東可以對公司運作施加重大影響，根據《上市公司治理準則》的規定，控股股東需要規范以下行為：
�。�1）控股股東對股份有限公司改制重組時(shí)應確保分離社會(huì )職能、剝離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，非經(jīng)營(yíng)性機構、福利性機構及其設施不得進(jìn)入股份有限公司。
�。�2）控股股東對股份有限公司及其他股東負有誠信義務(wù)�？毓晒蓶|對其所控股的股份有限公司應嚴格依法行使出資人的權利，控股股東不得損害股份有限公司和其他股東的合法權益，不得利用其特殊地位謀取額外的利益。
�。�3）控股股東對股份有限公司董事、監事候選人的提名，應嚴格遵循法律、法規和公司章程規定的條件和程序。
�。�4）控股股東不得對股東大會(huì )人事選舉決議和董事會(huì )人事聘任決議履行任何批準手續；不得越過(guò)股東大會(huì )、董事會(huì )任免股份有限公司的高級管理人員。
�。�5）股份有限公司的重大決策應由股東大會(huì )和董事會(huì )依法作出�？毓晒蓶|不得直接或間接干預公司的決策及依法開(kāi)展的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，損害公司及其他股東的權益。
�。�6）控股股東與股份有限公司應實(shí)行人員、資產(chǎn)、財務(wù)、機構和業(yè)務(wù)分開(kāi)、各自獨立核算、獨立承擔責任和風(fēng)險。
14、股份有限公司應設立哪些組織機構？
完善的治理結構應當體現決策、執行、監督相分離的原則。根據《公司法》的規定，股份有限公司應當設立以下組織機構：
�。�1）股東大會(huì )。股份有限公司的股東大會(huì )由股東組成。股東大會(huì )是股份有限公司的最高決策機構，對公司的重大事項做出決定，包括決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計劃；選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項；選舉和更換由股東代表出任的監事，決定有關(guān)監事的報酬事項；審議批準董事會(huì )的報告；審議批準監事會(huì )或者監事的報告；審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；對發(fā)行公司債券作出決議；對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議；對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；修改公司章程。
�。�2）董事會(huì )。董事會(huì )對股東大會(huì )負責。董事會(huì )成員為5—19人。董事由股東會(huì )選舉產(chǎn)生。董事會(huì )設董事長(cháng)1人，可以設副董事長(cháng)1至2人。董事長(cháng)、副董事長(cháng)由董事會(huì )以全體董事的過(guò)半數選舉產(chǎn)生。董事會(huì )行使以下職責：負責召集股東會(huì )，并向股東會(huì )報告工作；執行股東會(huì )的決議；決定公司的經(jīng)營(yíng)計劃和投資方案；制訂公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；決定公司內部管理機構的設置；聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)經(jīng)理），根據經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人，決定其報酬事項；制定公司的基本管理制度。
�。�3）經(jīng)理。股份有限公司設經(jīng)理，由董事會(huì )聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會(huì )負責，行使以下職責：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì )決議；組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計劃和投資方案；擬訂公司內部管理機構設置方案；擬訂公司的基本管理制度；制定公司的具體規章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人；聘任或者解聘除應由董事會(huì )聘任或者解聘以外的負責管理人員；公司章程和董事會(huì )授予的其他職權。經(jīng)理列席董事會(huì )會(huì )議。
�。�4）監事會(huì )。股份有限公司設立監事會(huì )。監事會(huì )由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規定。監事會(huì )的成員不得少于3人。監事會(huì )應在其組成人員中推選1名召集人。董事、經(jīng)理及財務(wù)主管人員不得兼任監事。監事的任期每屆為3年，任期屆滿(mǎn)連選可以連任。監事會(huì )行使以下職責：檢查公司的財務(wù)；對董事、經(jīng)理執行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規或者公司章程的行為進(jìn)行監督；當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )；公司章程規定的其他職權。監事列席董事會(huì )會(huì )議。
15、上市公司為什么要聘請獨立董事？
上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀(guān)判斷的關(guān)系的董事。
獨立董事的獨立性使其在公司治理結構中占有重要地位，在監督公司經(jīng)營(yíng)管理、制衡控股股東和經(jīng)理人權利、保護中小股東權益等方面發(fā)揮著(zhù)特殊的作用。相對于內部董事而言，獨立董事更能夠站在比較客觀(guān)公正的立場(chǎng)上，促進(jìn)公司遵守良好的治理守則。一般來(lái)說(shuō)，獨立董事制度有利于改善公司治理結構，提高公司質(zhì)量；有利于加強公司的專(zhuān)業(yè)化運作，提高董事會(huì )決策的科學(xué)性；有利于強化董事會(huì )的制約機制，督促公司規范運作。
根據《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》（證監發(fā)[2001]102號）的要求，獨立董事在對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應當按照相關(guān)法律法規、指導意見(jiàn)和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。公司在申請首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市時(shí)，董事會(huì )成員中應當至少包括三分之一獨立董事，且獨立董事中至少包括一名會(huì )計專(zhuān)業(yè)人士（會(huì )計專(zhuān)業(yè)人士是指具有高級職稱(chēng)或注冊會(huì )計師資格的人士）。獨立董事不能在股份公司擔任除董事以外的其他任何職務(wù)，并且與其所聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀(guān)判斷的關(guān)系；獨立董事應負有誠信和勤勉義務(wù)；除獨立性以外，還應有5年以上相關(guān)專(zhuān)業(yè)經(jīng)驗。
不得擔任獨立董事的情況有：在股份公司任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì )關(guān)系；直、間接持有股份公司1%以上或是股份公司前10名自然人股東及其直系親屬；在直、間接持有股份公司5%以上的股東單位或是股份公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；一年內有前三種情況的人員；為上市公司或附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢(xún)服務(wù)的人員及在相關(guān)機構任職的人員；公司章程和中國證監會(huì )認定的其他人員。
上市公司董事會(huì )、監事會(huì )、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份百分之一（1%）以上的股東可以提出獨立董事候選人，報股東大會(huì )審議；獨立董事應有一定法定特權；獨立董事應對股份公司關(guān)聯(lián)交易發(fā)表意見(jiàn)；獨立董事有知情權；獨立董事應具備一定的工作條件和享受一定津貼權等。
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