合同法第二百七十一條釋義

　　第二百七十一條　建設工程的招標投標活動(dòng)，應當依照有關(guān)法律的規定公開(kāi)、公平、公正進(jìn)行。

　　【解釋】本條是關(guān)于工程招標投標的要求的規定。

　　招標投標是市場(chǎng)經(jīng)濟條件下進(jìn)行大宗貨物買(mǎi)賣(mài)或者建設工程發(fā)包與承包時(shí)通常采用的競爭交易方式。所謂的建設工程招標投標活動(dòng)是指建設工程的發(fā)包人作為招標方采用適當的方式，發(fā)布擬建工程的有關(guān)信息，如工程的內容和主要的技術(shù)條件，對承包人的資質(zhì)要求等，但不標明工程的造價(jià)，通過(guò)這些行為表明發(fā)包人將選擇符合條件的承包人與之訂立建設工程合同的意向，由各有意承包該工程項目的承包人作為投標方向招標方提出自己的工程報價(jià)和其他承包條件，參加投標競爭，經(jīng)招標方對各投標方的報價(jià)和其他條件進(jìn)行審查比較后，從中擇優(yōu)選定中標者，并與之簽訂建設工程合同的活動(dòng)。

　　采用招標投標方式進(jìn)行建設工程的發(fā)包與承包，其最顯著(zhù)的特征是將競爭機制引入建設工程的發(fā)包與承包活動(dòng)之中，與計劃經(jīng)濟條件下通過(guò)行政手段向建筑企業(yè)分配建設任務(wù)，或者與采用“一對一”談判的辦法進(jìn)行的建設工程的發(fā)包與承包相比，具有明顯的.優(yōu)越性，這主要表現在以下兩點(diǎn)：第一，招標方通過(guò)對各投標競爭者的報價(jià)和其他條件進(jìn)行綜合比較，從中選擇報價(jià)低、技術(shù)力量強、質(zhì)量保障體系可靠、具有良好信譽(yù)的承包人作為中標者，與之簽訂建設工程合同，這顯然有利于保證工程質(zhì)量、縮短工期、降低工程造價(jià)、提高投資效益;第二，招標投標活動(dòng)要求依照法定程序公開(kāi)進(jìn)行，有利于堵住建設工程發(fā)包與承包活動(dòng)中行賄受賄等腐敗和不正當競爭行為的“黑洞”。正因為招標投標具有明顯的優(yōu)越性，符合市場(chǎng)競爭的要求，也就成為我國建設工程發(fā)包與承包活動(dòng)中應當大力推廣的主要方式，尤其是對于使用國有資金建設的工程項目。因此在建筑法中就明確規定了建筑工程應當依法實(shí)行招標發(fā)包，對不適于招標發(fā)包的才可以直接發(fā)包。因此根據建筑法和其他法律、行政法規的規定，工程建設需要采取招標投標的方式訂立合同的，當事人必須采用招標投標方式。法律沒(méi)有規定的，發(fā)包人也可以采取招標投標方式進(jìn)行發(fā)包。

　　建設工程實(shí)行公開(kāi)招標的，一般包括以下幾個(gè)主要過(guò)程：

　　1.發(fā)標。發(fā)標是指發(fā)包人作為招標方依照法定程序和方式，發(fā)布招標公告，提供載有招標工程的主要技術(shù)要求、主要合同條款、評標的標準和方法以及開(kāi)標、評標、定標的程序等內容的招標文件。

　　2.開(kāi)標。招標方在投標截止日期屆滿(mǎn)后，在規定的時(shí)間內，將收到的投標書(shū)啟封打開(kāi)，查閱其內容，以便對各標書(shū)載明的承包條件進(jìn)行評審活動(dòng)。開(kāi)標應當在招標文件規定的時(shí)間、地點(diǎn)公開(kāi)進(jìn)行，通常采取召開(kāi)開(kāi)標會(huì )的形式，所有參加投標的承包人都有資格參加開(kāi)標會(huì )，對開(kāi)標過(guò)程進(jìn)行監督。招標方應當在開(kāi)標會(huì )上當眾查驗各標書(shū)的密封情況，逐一開(kāi)啟標書(shū)，公開(kāi)唱標，宣讀各標書(shū)中載明的投標人名稱(chēng)、投標價(jià)格和其他主要內容，并對唱標作好記錄以備查驗。開(kāi)標后，任何人不得再更改標書(shū)的報價(jià)的其他內容。

　　3.評標。評標是指在開(kāi)標后，招標方應當按照招標文件規定的評標標準和程序對標書(shū)進(jìn)行評價(jià)、比較，在具備相應資質(zhì)條件的投標者中，擇優(yōu)選定中標者。評標應當按照招標文件規定的標準和程序對標書(shū)進(jìn)行客觀(guān)、公正的評價(jià)、比較，任何人不得更改或違反規定的評標標準和程序。實(shí)際中通常由招標方組織由項目法人、主要投資方、招標代理機構的代表以及有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟、法律方面等專(zhuān)家組成一個(gè)評標機構，對各投標人的標書(shū)的有效性、標書(shū)所提供的技術(shù)方案的科學(xué)性、合理性、可行性，技術(shù)力量的狀況和質(zhì)量保證措施的有效性等作出技術(shù)評審，對工程報價(jià)及各項費用構成的合理性作出經(jīng)濟評審，在此基礎上作出評標報告，提出幾名推薦中標人的名單，供發(fā)包人從中選擇。

　　4.定標。定標又稱(chēng)決標，是指發(fā)包人從投標者中最終選定中標者作為工程承包人的活動(dòng)。定標必須遵守平等競爭、擇優(yōu)選定的原則，按照規定的程序，從評標機構推薦的中標候選人中擇優(yōu)選定中標人，并與之訂立建設工程合同。在國際上通行的作法是，在技術(shù)、資信等其他條件相當的情況下，應當以報價(jià)最低的投標人作為中標人。

　　根據本條的規定，建設工程的招標投標應當按照公開(kāi)、公平和公正的原則進(jìn)行。所謂的公開(kāi)，是指進(jìn)行招標投標活動(dòng)的有關(guān)信息要公開(kāi)，招標方應當通過(guò)新聞媒體上刊發(fā)廣告或者以其他適當形式，發(fā)布建設工程招標信息，并在公開(kāi)提供的招標文件中，載明招標工程的主要技術(shù)要求以及投標人的資格要求等內容，使所有符合條件的承包商都能有機會(huì )參與投標競爭。同時(shí)，招標投標的程序要公開(kāi)，包括領(lǐng)取招標文件的時(shí)間、地點(diǎn)，投標的截止日期，開(kāi)標的時(shí)間、地點(diǎn)以及評標與定標的標準、方法等，都應當公開(kāi)透明，以便各方面監督，不允許進(jìn)行“暗箱操作”。所謂的公平，就是指招標方平等地對待每一份投標，投標方也要以正當手段進(jìn)行競爭，不得向投標方及其工作人員行賄、提供回扣等不正當競爭行為，以保證競爭的平等。所謂的公正，是指招標方在招標過(guò)程中要嚴格按照公開(kāi)的招標文件和程序辦事，嚴格按照既定的評標標準和定標，公平地對待每一個(gè)投標者，不得厚此薄彼、親親疏疏。

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