合同審查要點(diǎn)及質(zhì)量

　　長(cháng)期以來(lái)，律師對于合同的審查，除了極少部分是根據當事人的具體要求外，絕大多數都是基于自己的習慣。這種習慣有的出自律師本人對于合同審查要點(diǎn)的理解，或者出于實(shí)習階段執業(yè)律師的指導。因而從總體而言，律師的合同審查缺少統一、系統的審查規范。下面yjbys小編就為大家帶來(lái)合同審查要點(diǎn)及質(zhì)量相關(guān)解讀，希望對大家有所幫助。

　　但合同審查是律師的一項基本業(yè)務(wù)技能，從律師行業(yè)的發(fā)展方向看，應當從實(shí)踐中總結出具體、可行的工作方法，以便從總體上提高律師合同審查的質(zhì)量。

　　一、合同審查的終極目的

　　從當事人利益的角度進(jìn)行分析，委托律師審查合同的終極目的，是為了判斷合同是否能夠保證自己達到交易目的，以及合同條款是否能夠有效保護自己的權益。在實(shí)踐中，大部分的合同審查是為了發(fā)現問(wèn)題并加以修改完善，也有少量的合同審查僅僅是用于為決策提供依據。

　　為了當事人能夠通過(guò)合同實(shí)現達到交易目的、有效保障權益這兩個(gè)終極目的，合同必需同時(shí)滿(mǎn)足下列條件：

　�、藕贤瑮l款能夠保證自己一方達到交易的目的;

　�、平灰资呛戏ǖ�，或者雖然違法但違法成本在可以承受或可以控制的范圍內;

　�、呛贤瑮l款能夠滿(mǎn)足自己一方的需要，而且權益是明確、可保障的;

　�、冉灰椎膶�(shí)體及程序問(wèn)題上沒(méi)有會(huì )導致嚴重后果的遺漏;

　�、呻p方的權利義務(wù)是明確的，不存在相互扯皮的余地。

　　基于合同必須具備上述條件，才能達到當事人一方的終極目的，由此可以推導出律師審查合同時(shí)的工作要點(diǎn)，這些要點(diǎn)構成了律師審查合同時(shí)必須注意的合同內在質(zhì)量要求。

　　與此同時(shí)，合同是通過(guò)書(shū)面語(yǔ)言體現的當事人權利義務(wù)體系，必須通過(guò)一定的技能將合同中的權利義務(wù)通過(guò)選擇措詞、安排結構、邏輯分析等方式表述出來(lái)，而且這些表述的質(zhì)量也會(huì )影響到合同的質(zhì)量甚至影響到當事人的權益，因此也是律師需要審查的內容。這些內容構成了合同的外在質(zhì)量要求，其中一部分是必需審查的，否則有可能產(chǎn)生與法律缺陷一樣的不利后果。而另一部分雖然不是必需的，但從整體質(zhì)量考慮則也是需要進(jìn)行審查的。因此這些問(wèn)題也同樣是律師進(jìn)行合同審查時(shí)所必須關(guān)注的問(wèn)題。這些問(wèn)題包括：

　�、藕贤�的結構安排是清晰、合理的，沒(méi)有重復及相互交叉的內容;

　�、坪贤�的條款是完備的，沒(méi)有遺留合同履行中的空白點(diǎn);

　�、钦�體思維嚴謹，任何違約都沒(méi)有借口或機會(huì )可以逃避制裁;

　�、日Z(yǔ)言表達精確，對于權利義務(wù)沒(méi)有第二種方式可以解釋;

　�、砂婷姘才琶烙^(guān)大方，條款編排合理，便于閱讀和查找內容或引述。

　　二、律師的合同審查重點(diǎn)

　　根據上述的分類(lèi)方式，律師審查合同時(shí)共有內在質(zhì)量的審查要點(diǎn)、外在質(zhì)量的審查要點(diǎn)各五項，這十項內容構成了律師合同審查工作的要點(diǎn)。根據各項內容的性質(zhì)及控制所要達到的目標，可以具體細分如下：

　�、搴贤瑑仍谫|(zhì)量的審查

　　合同的內在質(zhì)量，是指合同條款中所約定的權利義務(wù)，包括合同簽訂及履行中的實(shí)體問(wèn)題及程序問(wèn)題的約定，與現行合同法及其他法律相符合的程度。它既要解決交易主體、標的物的合法性問(wèn)題，也要解決合同中約定義務(wù)的合法性問(wèn)題。根據前述歸納，這類(lèi)問(wèn)題分為五項：

　�、藕贤�主體合格性的審查

　　合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注意的問(wèn)題，這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問(wèn)題。這一審查要點(diǎn)對于律師執業(yè)信譽(yù)的影響也最大，因為它是律師應當知道的起碼內容。

　　如果簽約主體是法人，這一方面的審查要點(diǎn)至少包括以下內容：

　�、偈欠駬碛小镀髽I(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》;

　�、凇镀髽I(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》是否合法、有效，包括是否經(jīng)過(guò)年檢;

　�、邸镀髽I(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》中的經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式是否與合同相適應;

　�、軐τ谀承┫拗平�(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)等特別行業(yè)，是否有相應的經(jīng)營(yíng)許可;

　�、莘�律是否對標的物有經(jīng)營(yíng)上的限制、是否可以合法流通。

　�、坪贤瑑热莺戏ㄐ缘膶彶�

　　這里所說(shuō)的合法性，是指合同內容的約定應盡可能與法律的規定相符，涉及合同名稱(chēng)、約定的條款、術(shù)語(yǔ)等方面，目的主要是要避免合同里的這些內容與法律規定相沖突。包括以下內容：

　�、俸贤�名稱(chēng)是否與合同的性質(zhì)相符，是否會(huì )引起對合同性質(zhì)的誤解;

　�、诤贤瑮l款中的約定是否與法定強制性義務(wù)相沖突;

　�、酆贤�所用術(shù)語(yǔ)的涵義是否與相關(guān)法條、司法解釋、技術(shù)規范等完全相符;

　�、芤�用的法規或技術(shù)規范是否仍舊有效、是否有效的最新版本。

　�、呛贤瑮l款實(shí)用性的審查

　　條款實(shí)用性強的合同，不僅具備交易所必須的基本條款，還包括結合合同標的、合同性質(zhì)、合同目的、對方特點(diǎn)、合同背景等因素制訂的條款,這些條款是合同基本條款的細化和延伸。是前瞻性地預見(jiàn)可能發(fā)生的問(wèn)題并事先加以約定的實(shí)用條款,主要包括以下內容：

　�、賹彶橛袩o(wú)針對交易特有風(fēng)險而設立的實(shí)用性條款;

　�、趯彶橛袩o(wú)根據違約特點(diǎn)而設立的實(shí)用性條款;

　�、蹖彶橛袩o(wú)根據標的特性而設立的實(shí)用性條款;

　�、軐彶橛袩o(wú)根據交易對象的特點(diǎn)而設立的實(shí)用性條款;

　�、輰彶橛袩o(wú)提高爭議管轄地點(diǎn)實(shí)用性的條款。

　�、葯嗬�義務(wù)明確性的審查

　　權利義務(wù)不明確是合同的隱患，嚴重影響交易的安全性。因此必須審查條款間的配合性，務(wù)使權利義務(wù)的表述、違約的范疇、違約制裁、歸責方式等條款明確且配合得當。主要側重審查以下要點(diǎn)：

　�、贄l款間的配合是否良好，即是否有沖突及銜接不良;

　�、诒硎龅膬群�外延是否得當，以及是否有沒(méi)有實(shí)際法律意義的條款;

　�、弁评碇械募僭O是否已經(jīng)窮盡所有可能、沒(méi)有遺漏;

　�、軝嗬�義務(wù)、違約是否有可識別性，即可以通過(guò)簡(jiǎn)單判斷得出結論;

　�、莞郊�能否將正文中的權利義務(wù)補充明確。

　�、山灰仔枨鬂M(mǎn)足性的審查

　　合同條款不僅要滿(mǎn)足交易本身的需要，還要在更為宏觀(guān)的高度上為交易的目的服務(wù)。不僅要便于順利地得到想要得到的產(chǎn)品或服務(wù)，還要便于達到企業(yè)的宏觀(guān)交易目的，從更高層面維護當事人的利益。雖然這一要點(diǎn)已經(jīng)部分超出常規審查的范圍，但這一要點(diǎn)也是必須考慮的問(wèn)題。這一審查要點(diǎn)主要包括：

　�、購暮贤瑯说奈锏募夹g(shù)細節層面判斷交易能否達到交易目的;

　�、趶暮贤瑮l款看交易能否達到交易目的。

　�、婧贤�外在質(zhì)量的審查

　　合同的外在質(zhì)量主要是合同的表述質(zhì)量，這些質(zhì)量基本上與法律規定沒(méi)有太大的關(guān)系，而是語(yǔ)言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現。它是合同內容的載體和外在體現形式，雖然不是直接的法律問(wèn)題但同樣會(huì )直接產(chǎn)生不利的法律后果。主要包括結構體系、功能模塊、思維邏輯、表述精度、版面安排五個(gè)方面：

　�、沤Y構體系清晰度的審查

　　這類(lèi)審查不是合同審查工作中所必需的審查，但在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式制作的合同時(shí)，以及合同審查后還需要加以修改時(shí)，往往首先要看清或重新整理其結構體系，然后才能在理解了其結構的基礎上進(jìn)行高質(zhì)量的審查。主要包括以下內容：

　�、倏辞搴贤�的較大組成部分，并判斷這些組成部分的劃分是否合理;

　�、趯⑤^大的組成部分劃分為較小的組成部分，直到劃分為具體條款;

　�、蹖⒉煌瑢蛹壍膬热莅匆欢ㄖ刃驑顺霾煌瑢蛹壍臉祟}，形成標題體系。

　�、坪贤瑮l款完備度的審查

　�、俸贤�中的各層標題是否恰如其分、各層標題的體系是否清晰合理;

　�、诤贤�法中所列舉的八個(gè)合同基本條款是否已經(jīng)具備;

　�、垡幏逗贤�本身秩序的外圍條款是否完備，如是否便于通知、送達。

　�、钦�體思維嚴謹度的審查

　　合同的嚴謹程度與當事人的要求、合同的重要程度、合同風(fēng)險高低有關(guān)，并不是所有的合同都要按最高的標準進(jìn)行嚴謹度審查，但應了解其原理。否則不嚴謹的合同可能會(huì )導致非常嚴重的后果，也容易產(chǎn)生執業(yè)風(fēng)險。

　�、偈欠翊嬖阢暯硬划敹�引起的話(huà)題丟失，或根本無(wú)可銜接;

　�、谑欠翊嬖诩僭O范圍過(guò)窄而影響嚴謹度的問(wèn)題;

　�、凼欠翊嬖跈嗬�義務(wù)重疊而引起的條款間沖突，以及疊加后產(chǎn)生的歧義。

　�、日Z(yǔ)言表達精確度的審查

　　合同條款中語(yǔ)言表達的精確度，涉及到從詞匯選擇到句法、語(yǔ)法、語(yǔ)體、語(yǔ)言歧義等多個(gè)方面。從職業(yè)形象及必備素質(zhì)考慮，這方面的審查要點(diǎn)包括：

　�、僬Z(yǔ)體是否正確、標點(diǎn)符號的使用是否規范;

　�、谛g(shù)語(yǔ)是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀(guān)衡量;

　�、坌袨橹黧w是否明確、句間指代是否明確;

　�、苡镁涫欠駥�(zhuān)業(yè)且規范，句間關(guān)系的表述是否精確，表述方法是否簡(jiǎn)練。

　�、砂婷尜|(zhì)量滿(mǎn)意度的審查

　　版面質(zhì)量問(wèn)題大部分不屬于律師合同審查的工作范圍，一般是合同業(yè)務(wù)中的“額外工作”。但版面質(zhì)量影響著(zhù)人們對于合同、合同制作人員的主觀(guān)印象。為了體現律師行業(yè)的整體專(zhuān)業(yè)素質(zhì)，應從以下方面審查合同：

　�、倥虐媸欠穹�合中文的版式要求;

　�、谧煮w、字號、字間距、行間距是否合理、美觀(guān)大方;

　�、鄄煌瑢蛹壍臉祟}是否符合傳統、是否便于識別。

　　三、合同的質(zhì)量層面

　　根據長(cháng)期以來(lái)對企業(yè)所用合同的觀(guān)察，現實(shí)中企業(yè)所使用的合同可以大致分為四個(gè)質(zhì)量層面，在此將其分為業(yè)務(wù)級、商務(wù)級、專(zhuān)業(yè)級、專(zhuān)家級。之所以存在不同質(zhì)量層面的合同并存的現象，主要是由于各個(gè)級別的市場(chǎng)需要不同，而合適的質(zhì)量才是最好的質(zhì)量。更高的合同質(zhì)量，需要企業(yè)有更高素質(zhì)的管理人員、更強的管理能力，而這些都會(huì )增加企業(yè)的管理成本。

　�、艠I(yè)務(wù)級的合同：

　　這是合同質(zhì)量的最低境界，往往僅針對簡(jiǎn)單的或標的很小的交易，其檔次僅相當于經(jīng)常使用的業(yè)務(wù)表單，基本上只具備合同法中所規定的基本合同條款，以鎖定交易內容以及交易的時(shí)間、地點(diǎn)等，往往以表單的形式出現。

　　這類(lèi)合同的重要性一般不強、金額不大，但一旦出現訴訟基本可以保證勝訴。此類(lèi)合同非常適合標準化程度高、標準確定的產(chǎn)品或服務(wù)。此類(lèi)合同一般無(wú)需復雜化，因為太復雜了不便操作，因而約定都十分籠統。

　�、粕虅�(wù)級的合同：

　　這是合同通常達到的境界，一般由業(yè)務(wù)部門(mén)起草，具有一定經(jīng)營(yíng)或技術(shù)層面的專(zhuān)業(yè)性，條款也比較詳細，一般用于相對正式的經(jīng)常性交易。這類(lèi)合同往往具備一定的違約制裁等條款但不系統。

　　這一質(zhì)量水平的合同往往出自企業(yè)業(yè)務(wù)人員或企業(yè)法務(wù)人員，通常會(huì )考慮到對自己較為有利的條款。這類(lèi)合同一般能夠滿(mǎn)足通常的商務(wù)活動(dòng)需要。

　�、菍�(zhuān)業(yè)級的合同：

　　這是以律師為主制作出的合同，往往是涉及金額比較大或比較復雜的合同，以及經(jīng)常要發(fā)生且總金額非常大的合同。此類(lèi)合同的質(zhì)量取決于律師對當事人業(yè)務(wù)的了解程度，或來(lái)源于對當事人合同的修改。合同中的法律專(zhuān)業(yè)條款細致、周到、邏輯性強。

　　這一層面的合同，其質(zhì)量水平高于前者，但僅限于發(fā)揮法律專(zhuān)業(yè)的能力，一般不涉及企業(yè)的戰略意圖和經(jīng)營(yíng)需要等問(wèn)題。

　�、葘�(zhuān)家級的合同：

　　專(zhuān)家級的合同是合同中的最高境界。這一層面合同，不僅要達到前一層面的質(zhì)量水平，還要考慮到經(jīng)營(yíng)中的細節和合同的可操作性、使用的使得程度、決策者意圖的實(shí)現等問(wèn)題，其工作成果足以讓企業(yè)負責人不經(jīng)審核而直接簽署。這個(gè)質(zhì)量級別的合同，屬于既懂法律、又懂企業(yè)的專(zhuān)家才能達到的水平。

　　要達到這一層面，既要對法律熟悉，還要熟悉企業(yè)所經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)并與企業(yè)有良好的溝通，其內容往往非常實(shí)用。

　　以上還只是理論上的、大致的合同質(zhì)量分類(lèi)，在具體操作中不同質(zhì)量級別的合同可能會(huì )存在界限不清的問(wèn)題，某些細節也還可以進(jìn)一步細化。

　　四、合同的質(zhì)量標準

　　根據前面的分析，當事人對于合同的終極目標就是律師審查合同時(shí)的要點(diǎn)，通過(guò)有效的審查確保這些要點(diǎn)到位，就能從根本上保障當事人終極目的的實(shí)現。因此，律師審查合同時(shí)的要點(diǎn)也是評價(jià)合同質(zhì)量的基礎，由不同內在、外在要點(diǎn)細分后所共同組成的要素體系，也就構成了合同質(zhì)量的全面評價(jià)體系。

　　合同之所以能夠分成不同的質(zhì)量層面，是因為決定合同最終質(zhì)量的并不是審查、修改、起草合同的律師，而是市場(chǎng)的需求。四個(gè)不同質(zhì)量層面的合同適用于四個(gè)不同的使用環(huán)境，只要把律師的合同審查要點(diǎn)與合同的質(zhì)量層面相結合，就能對每一層面的合同提出一套相對系統的質(zhì)量評判標準，從而在不同的層面分出不同的質(zhì)量等級。

　　如果通過(guò)相對簡(jiǎn)單的定性化分析的標準來(lái)衡量，各層面的合同可以通過(guò)下列系統來(lái)進(jìn)行評價(jià)：

　�、艑�(zhuān)家級的合同

　　這一層面的合同已經(jīng)堪稱(chēng)完美。合同的內在質(zhì)量與表述質(zhì)量均全面達到最高水準，內容及形式、法律問(wèn)題及業(yè)務(wù)問(wèn)題均考慮得滴水不漏。

　　內在質(zhì)量要求：①既符合合同法的要求，也符合合同所涉事務(wù)的相關(guān)法律要求;②法律規定當事人可以約定的內容已有明確約定;③在主體資格、交易內容、權益保護方面均合法、嚴謹、明確、周全;④當事人的合法要求已全部在合同中體現;⑤條款能夠滿(mǎn)足當事人的真正需求;⑥條款中設計了當事人沒(méi)有想到的一些細節;⑧對于可能發(fā)生的爭議有前瞻性的預見(jiàn)并設置防止或補救措施。

　　外在質(zhì)量要求：整個(gè)合同體系清晰、功能模塊完整、思路清晰、條款配合嚴謹，文字功底上語(yǔ)體標準、語(yǔ)法嚴謹、用詞精確，無(wú)任何語(yǔ)言歧義現象存在。

　�、茖�(zhuān)業(yè)級的合同

　　這一層面的合同質(zhì)量達到優(yōu)良比專(zhuān)家級略顯粗糙。合同各方面的質(zhì)量控制均已到位，內容及形式上雖可能有一定的小問(wèn)題但不會(huì )產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，法律方面考慮比商務(wù)級稍多。

　　內在質(zhì)量要求：①基本符合合同法及其他相關(guān)法律的要求;②法律規定當事人可以約定的基本上已有明確約定;③在主體資格、交易內容、權益保護方面略顯粗糙;④當事人的合法已在條款中體現;⑤合同目的明確，能夠滿(mǎn)足需求;⑥條款實(shí)用，補充了大部分的細節;⑦預埋了主要爭議的防止或補救措施。

　　外在質(zhì)量要求：①除忽略一些發(fā)生概率較低的問(wèn)題外，其他水平與專(zhuān)家級相近;②文字功底各方面比專(zhuān)家級別略顯粗糙，無(wú)影響實(shí)質(zhì)權利的語(yǔ)言歧義。

　�、巧虅�(wù)級的合同

　　商務(wù)級的合同較為規范，其功能模塊基本到位、重大問(wèn)題均有明確約定、內容及形式均較為正式，條款質(zhì)量能夠保證合同當事人主要利益不受損失。

　　內在質(zhì)量要求：①符合合同法及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)要求;②重大條款已有明確約定;③在主體資格、交易內容、權益保護等方面能夠保護主要權益;④能夠滿(mǎn)足正常經(jīng)營(yíng)需要和解決主要問(wèn)題需要;⑤最基本的法律問(wèn)題有所約定;⑥合同僅有少量實(shí)用性條款;⑦發(fā)生可能性大的問(wèn)題已經(jīng)有了約定。

　　外在質(zhì)量要求：①合同條款一般通過(guò)列舉成文，主要條款齊備，但整體性等方面不太講究;②大多存在一定文字功底問(wèn)題，甚至表述會(huì )產(chǎn)生一定的歧義。

　�、葮I(yè)務(wù)級的合同

　　業(yè)務(wù)層面的合同一般只是具備最基本的條款，只能適應完全正常履行的需要，內容粗糙、產(chǎn)生爭議的可能性大，爭議產(chǎn)生時(shí)的舉證也比較困難。

　　內在質(zhì)量要求：①合同只有最基本的必備條款，其余均無(wú)約定，缺乏法律保護;②客戶(hù)實(shí)用性只能滿(mǎn)足完全正常情況下的履行需要，無(wú)具體的針對性條款。

　　外在質(zhì)量要求：①以最為簡(jiǎn)單的“列舉式”成文;②合同文字功底差、外在質(zhì)量粗糙，且許多表述不規范。

　　以上仍只是大致的質(zhì)量等級分類(lèi)。如果需要，完全可以采用另一類(lèi)的評價(jià)體系，設立這類(lèi)評價(jià)體系需要經(jīng)過(guò)以下程序：

　�、偻ㄟ^(guò)邏輯分析及實(shí)例分析，得出合同審查要點(diǎn)中的具體評價(jià)點(diǎn);

　�、趯⒃u價(jià)點(diǎn)按重要程度排列，并一一得出各評價(jià)點(diǎn)的重要值;

　�、坩槍Σ煌瑢用娴暮贤�設定不同的評價(jià)點(diǎn)，以便分清質(zhì)量等級;

　�、芨鶕�不同質(zhì)量等級，確定各級質(zhì)量的評價(jià)點(diǎn)，及各點(diǎn)在整個(gè)體系中的權重;

　�、菰u價(jià)合同各點(diǎn)并得出評分，結合評分及權重得出具體合同的總分。

【合同審查要點(diǎn)及質(zhì)量】相關(guān)文章：

合同審查要點(diǎn)07-01

給排水施工圖審查監理要點(diǎn)05-14

小編推薦：建設工程設計合同審查要點(diǎn)10-28

公路工程施工圖設計的審查要點(diǎn)有哪些-公路施工圖的100條審查要點(diǎn)08-29

公路工程監理企業(yè)資質(zhì)審查要點(diǎn)05-13

機加工質(zhì)量審核要點(diǎn)05-17

監理質(zhì)量控制要點(diǎn)（匯總）08-14

公路工程監理企資質(zhì)審查要點(diǎn)匯總表05-13

建設工程質(zhì)量管理要點(diǎn)06-07