2016勞動(dòng)合同簽訂時(shí)間規定
《勞動(dòng)合同法》第7條規定：“用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應當建立職工名冊備查。”第10條規定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應當訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。”根據《勞動(dòng)法》的規定，勞動(dòng)關(guān)系的建立以訂立勞動(dòng)合同為主要標志。但是，在實(shí)踐中出現了很多用人單位用工卻不與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的現象。在總結實(shí)踐的基礎上，《勞動(dòng)合同法》調整了《勞動(dòng)法》的有關(guān)規定，規定用人單位自實(shí)際用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，并特意強調該勞動(dòng)合同的形式應為“書(shū)面”的，這樣規定有利于保護勞動(dòng)者的合法權益。
目前，在勞動(dòng)爭議案件中最為常見(jiàn)的一類(lèi)案件是用人單位沒(méi)有與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者提出二倍工資的賠償。在《勞動(dòng)合同法》第82條規定，“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應當向勞動(dòng)者每月支付倍的工資”。其立法本意是希望用人單位必須與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，否則用人單位需要承擔二倍工資的賠償，從而達到對用人單位的懲罰。從本條的條文去理解，法律并沒(méi)有設置任何條件去限制勞動(dòng)者提出賠償，只要結果是用人單位沒(méi)有與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，那么用人單位就必須承擔二倍工資的賠償，但是在實(shí)際中，法院、勞動(dòng)仲裁機構通過(guò)一些“指導意見(jiàn)”或是“意見(jiàn)”或是所形成的同一做法，卻“規定”了限制性的條件，使得勞動(dòng)者希望獲得二倍工資賠償非常困難，法律條文規定形同虛設，沒(méi)有真正達到促使用人單位與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的目的。
法院、勞動(dòng)仲裁機構最多只保護11個(gè)月工資的賠償
從《勞動(dòng)合同法》第82條上述規定來(lái)看，法律并沒(méi)有作出明確的規定，沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的二倍工資的賠償最多只能保護11個(gè)月(如20xx年1月1日入職，從20xx年2月1日開(kāi)始計算到20xx年12月31日為止，為11個(gè)月，以后沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的時(shí)間就不計算了)。按照本法法律條文的理解，只要是單位從員工入職第二個(gè)月沒(méi)有與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，單位就需要支付二倍工資的賠償，不管是1年沒(méi)有簽訂，還是2年或者更長(cháng)時(shí)間沒(méi)有簽訂，均應該按照實(shí)際時(shí)間計算。在國務(wù)院制定實(shí)施的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第7條規定，“用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿(mǎn)一個(gè)月的次日至滿(mǎn)一年的前一日應當依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿(mǎn)一年的當日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應當立即與勞動(dòng)者補訂書(shū)面勞動(dòng)合同。”雖然本條規定了在沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同一年內兩倍工資需要保護，同時(shí)并沒(méi)有排斥超過(guò)1年沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，就不需要支付兩倍工資的賠償了。也不能理解為視為無(wú)固定期限勞動(dòng)合同就代替了兩倍工資的賠償，其本身就是兩回事。但是從法院、勞動(dòng)仲裁機構的裁決來(lái)看，只保護11個(gè)月的工資的賠償。如《廣州中院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的參考意見(jiàn)》(2009年10月公布的)第十九條規定“用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為自用工之日起滿(mǎn)一年的當日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應當與勞動(dòng)者補訂書(shū)面勞動(dòng)合同。如果雙方仍然沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)權利義務(wù)按照無(wú)固定期限勞動(dòng)合同對待，用人單位無(wú)需依照勞動(dòng)合同法第八十二條第二款的規定再行每月支付二倍的工資。”
用人單位只要證明沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的責任是勞動(dòng)者，用人單位無(wú)過(guò)錯的，那么用人單位就不需要支付二倍工資
如前述，在《勞動(dòng)合同法》第82條第1款規定中，并沒(méi)有要求如勞動(dòng)者有過(guò)錯，而造成沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，那么用人單位就不需要支付二倍工資的賠償。其實(shí)際如勞動(dòng)者不愿意或是惡意逃避簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，用人單位完全可以通過(guò)及時(shí)終止與勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系，而避免造成沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同時(shí)間的延長(cháng)。在廣東省高級人民法院、廣東省勞動(dòng)仲裁委員會(huì )所制定的“關(guān)于適用《勞動(dòng)爭議調解仲裁法》、《勞動(dòng)合同法》若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)”第21條第2款規定，“自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不足一年，用人單位有足夠證據證明其與勞動(dòng)者未能簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的原因完全在勞動(dòng)者，且用人單位無(wú)過(guò)錯的，用人單位無(wú)須支付二倍工資。”該規定成為用人單位逃避法律責任的擋箭牌，從而也縱容了用人單位去想方設法去尋找到證據來(lái)證明已經(jīng)通知勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)者，但是是因為勞動(dòng)者的原因造成沒(méi)有簽訂，所以不用支付2倍工資。甚至用人單位制造出許多偽證，如讓員工做假證、擬制虛假的公告或是要求員工簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的通知等等。
2倍工資的計算按照員工基本工資來(lái)計算
在《勞動(dòng)合同法》第82條第1款中對單位需要支付的2倍工資，并沒(méi)有規定為基本工資，按照通常理解應該是工資總額才對，但是在實(shí)際執行中卻非如此。在《廣州中院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的參考意見(jiàn)》第十八條規定“用人單位未按法規規定簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同而每月支付雙倍工資的，以標準工資作為計算基數。”如在廣州市某法院所判的案例中，某員工在某一家建筑監理公司工作，其工資為基本工資為1500元，而其他工資(如獎金、津貼等)為1500元，工資合計為3000元，因該員工在單位工作期間，單位沒(méi)有與該員工簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，所以該員工向單位主張2倍工資的賠償，法院的判決按照1500元來(lái)計算2倍工資。
以仲裁時(shí)效屆滿(mǎn)為理由而影響了二倍工資賠償的提出
如某員工在20xx年1月1日入職某用人單位，該單位一直沒(méi)有與該員工簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，在20xx年1月1日該員工離職，并同時(shí)向單位主張從20xx年2月1日起到20xx年12月31日為止沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同2倍工資的賠償。在勞動(dòng)仲裁機構的裁決書(shū)中，這樣說(shuō)明理由：“申請人沒(méi)有證據證明其在職期間曾就勞動(dòng)合同問(wèn)題向被申請人提出異議，根據《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調解仲裁法》第27條的規定，仲裁時(shí)效是一年，而所提出的賠償請求，從知道或是應當知道權利被侵害之日起均超過(guò)一年時(shí)間，所以，賠償請求不能得到支持。”其勞動(dòng)仲裁機構將提出2倍工資的賠償的仲裁時(shí)效限制在如上例從20xx年2月1日到20xx年12月31日這段時(shí)間開(kāi)始計算仲裁時(shí)效一年，如超過(guò)，則不保護。如此規定，是對勞動(dòng)者維權極大的限制，因為勞動(dòng)者在用人單位工作期間，從多方面考慮不會(huì )向單位提出賠償請求，勞動(dòng)者只有在離職后才能提出賠償請求，而如受到仲裁時(shí)效的限制，那么在很多情況下，勞動(dòng)者的權益均得不到保護，因為沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的2倍工資的計算是從沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同第二個(gè)月開(kāi)始計算，如在單位工作兩年以上的，那么在離職時(shí)提出2倍工資的賠償就超過(guò)了一年的仲裁時(shí)效。筆者認為，2倍工資的賠償仲裁時(shí)效應從離職時(shí)開(kāi)始計算，如與請求支付勞動(dòng)報酬一樣，這樣才有利于對勞動(dòng)者合法權益的保護。
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