發(fā)包人原因延誤工期的情形辦案心得
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在施工合同的履行中,經(jīng)常出現發(fā)包人違約的情形,作為施工人在施工的管理中處于弱勢地位,羞于向發(fā)包人主張索賠,致使雙方在工程后期趕工出現質(zhì)量或工期延遲,那時(shí),一切責任將歸罪于施工單位。
本文將探討以下問(wèn)題:發(fā)包人原因延誤工期的情形有哪些?施工人面對發(fā)包人工期違約行為如何處理?采取什么方式向發(fā)包人提出索賠?
一、【發(fā)包人原因延誤工期的情形有哪些?】
【發(fā)包人提供圖紙錯誤】:發(fā)包人未能按合同約定提供圖紙或所提供圖紙不符合合同約定的;
【發(fā)包人未提供開(kāi)工條件】:發(fā)包人未能按合同約定提供施工現場(chǎng)、施工條件、基礎資料、許可、批準等開(kāi)工條件的;
【發(fā)包人提供的測繪資料錯誤】發(fā)包人提供的測量基準點(diǎn)、基準線(xiàn)和水準點(diǎn)及其書(shū)面資料存在錯誤或疏漏的.;
【發(fā)包人開(kāi)工通知延遲】發(fā)包人未能在計劃開(kāi)工日期之日起7天內同意下達開(kāi)工通知的;
【發(fā)包人工程款支付延期違約】發(fā)包人未能按合同約定日期支付工程預付款、進(jìn)度款或竣工結算款的;
【施工監理履行職責延誤】監理人未按合同約定發(fā)出指示、批準等文件的;
【雙方約定的其它情節】專(zhuān)用合同條款中約定的其他情形。
二、【施工人面對發(fā)包人工期違約行為如何處理?】
【通過(guò)向施工監理發(fā)送文件固化事實(shí)獲取證據】:施工單位面對發(fā)包人的上述違約行為,應當及時(shí)以書(shū)面的方式,向施工監理單位發(fā)出《工程聯(lián)系單》,該聯(lián)系單的內容主要以固化發(fā)包人違約事實(shí)情節為準,并提出工期順延或違約索賠的相關(guān)要求;一定要住注意,該文件要保留一份監理單位簽字或蓋章的稿件,以備將來(lái)出示證據時(shí),有相關(guān)依據。
【通過(guò)向發(fā)包人發(fā)送文件固化事實(shí)獲取證據】:施工單位面對發(fā)包人的上述違約行為,應當及時(shí)以書(shū)面的方式,向發(fā)包人項目部發(fā)出《工程聯(lián)系單》,該聯(lián)系單的內容主要以固化發(fā)包人違約事實(shí)情節為準,并提出工期順延或違約索賠的相關(guān)要求;一定要住注意,該文件要保留一份發(fā)包人項目部簽字或蓋章的稿件,以備將來(lái)出示證據時(shí),有相關(guān)依據。
【通過(guò)項目現場(chǎng)理會(huì )文件固化事實(shí)獲取證據】:施工單位面對發(fā)包人的上述違約行為,應當及時(shí)以在項目例會(huì )發(fā)言的方式,要求在項目會(huì )議紀要中,固化發(fā)包人違約事實(shí)情節,并提出工期順延或違約索賠的相關(guān)要求;一定要住注意,該文件要保留一份各方參會(huì )單位蓋章或簽字的稿件,以備將來(lái)出示證據時(shí),有相關(guān)依據。
【保留與甲方或監理單位溝通的電子文件】施工過(guò)程中,施工單位與發(fā)包人,與監理單位均會(huì )產(chǎn)生電子郵件往來(lái),此類(lèi)電子文件依據法律規定屬于證據的一種,其將會(huì )成為未來(lái)爭議解決的有力證據。
【保留施工現場(chǎng)的照片或視聽(tīng)資料】:針對施工現場(chǎng)狀態(tài),可能在施工現場(chǎng)洽商過(guò)程中,對洽商情況予以錄音錄像,雖然,該行為可能不被商業(yè)對手所接受,但是,《民事訴訟法司法解釋》,已經(jīng)對不侵害對方利益的錄音錄像持肯定態(tài)度。
三、【采取什么方式向發(fā)包人提出索賠?】
【在工程進(jìn)度款結算中提出】如果,工程進(jìn)度款的撥付,是以施工進(jìn)度現狀給付,每月度或者是施工付款節點(diǎn)時(shí),再向發(fā)包人遞交《施工進(jìn)度款付款申請》中,加上一些文字,對發(fā)包人的違約行為予以記錄,這樣不但與其他證據材料相互印證,同時(shí),在不同的文件中,從不同的角度展現事實(shí)的全貌。
【在工程竣工結算中提出】在向發(fā)包人遞交《竣工結算報告》中,提出發(fā)包人違約給施工人造成的損失,并以此成為單獨的一個(gè)竣工結算內容。
【為訴訟準備好證據材料】在當前商業(yè)道德滑坡的經(jīng)濟環(huán)境中,每一個(gè)經(jīng)營(yíng)者應該遠離訴訟,那就要設立一種法律的防御狀態(tài),更為可貴的是設立法律的初步設計狀態(tài),目的在于使訴訟止于爭議的初始期。
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