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外資企業(yè)的股權并購
依據《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》第2條：本規定所稱(chēng)外國投資者并購境內企業(yè)，系指外國投資者協(xié)議購買(mǎi)境內非外商投資企業(yè)（以下稱(chēng)"境內公司"）的股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)（以下稱(chēng)"股權并購"）；或者，外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購買(mǎi)境內企業(yè)資產(chǎn)且運營(yíng)該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買(mǎi)境內企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)運營(yíng)該資產(chǎn)（以下稱(chēng)"資產(chǎn)并購"）。
由上述規定內容可以看出國內立法對股權并購及資產(chǎn)并購內涵的界定。股權并購系指并購方通過(guò)協(xié)議購買(mǎi)目標企業(yè)的股權或認購目標企業(yè)增資方式，成為目標企業(yè)股東，進(jìn)而達到參與、控制目標企業(yè)的目的。資產(chǎn)并購系指并購方通過(guò)收購目標企業(yè)資產(chǎn)方式，運營(yíng)該資產(chǎn)，并不以成為目標企業(yè)股東為目的。
通過(guò)以上股權并購與資產(chǎn)并購的定義，可以看出二者存在一定的同異之處。二者之區別與聯(lián)系具體有以下幾點(diǎn)：
1、并購意圖。并購方的并購意圖是為了取得對目標企業(yè)的控制權，體現在股權并購中的股權層面的控制和資產(chǎn)并購中的實(shí)際運營(yíng)中的控制。雖然層面不一樣，但都是為了取得對目標企業(yè)的實(shí)際控制權，進(jìn)而擴大并購方在生產(chǎn)服務(wù)等領(lǐng)域的實(shí)際影響力。
2、并購標的。股權并購的標的是目標企業(yè)的股權，是目標企業(yè)股東層面的變動(dòng)，并不影響目標企業(yè)資產(chǎn)的運營(yíng)。資產(chǎn)并購的標的是目標企業(yè)的資產(chǎn)如實(shí)物資產(chǎn)或專(zhuān)利、商標、商譽(yù)等無(wú)形資產(chǎn)，并不影響目標企業(yè)股權結構的變化。
3、交易主體。股權并購的交易主體是并購方和目標公司的股東，權利和義務(wù)只在并購方和目標企業(yè)的股東之間發(fā)生。資產(chǎn)并購的交易主體是并購方和目標公司，權利和義務(wù)通常不會(huì )影響目標企業(yè)的股東。
4、交易性質(zhì)。股權并購的交易性質(zhì)實(shí)質(zhì)為股權轉讓或增資，并購方通過(guò)并購行為成為目標公司的股東，并獲得了在目標企業(yè)的股東權如分紅權、表決權等，但目標企業(yè)的資產(chǎn)并沒(méi)有變化。資產(chǎn)并購的性質(zhì)為一般的資產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)，僅涉及買(mǎi)賣(mài)雙方的合同權利和義務(wù)。
實(shí)踐中，上述兩種并購方式都大量存在，結合其特性，兩種并購方式各有優(yōu)劣，下面試加以簡(jiǎn)要歸納。
1、股權并購。股權并購的方法操作簡(jiǎn)單,不涉及資產(chǎn)的評估,不需辦理資產(chǎn)過(guò)戶(hù)手續,節省費用和時(shí)間，同時(shí)更能有效解決一些法律限制，能逾越特定行業(yè)（如汽車(chē)行業(yè)）進(jìn)入的限制，能規避資產(chǎn)并購中關(guān)于資產(chǎn)移轉（如專(zhuān)利等無(wú)形資產(chǎn)）的限制。股權并購的主要風(fēng)險在于并購完成后，作為目標企業(yè)的股東要承接并購前目標企業(yè)存在的各種法律風(fēng)險，如負債、法律糾紛等。實(shí)踐中，由于并購方在并購前缺乏對目標企業(yè)的充分了解，導致并購后目標企業(yè)的各種潛在風(fēng)險爆發(fā)，不能達到雙方的最佳初衷。
2、資產(chǎn)并購。資產(chǎn)并購的優(yōu)勢在于收購資產(chǎn)是對目標公司的實(shí)物資產(chǎn)或專(zhuān)利、商標、商譽(yù)等無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行轉讓?zhuān)繕斯镜闹黧w資格不發(fā)生任何變化，也就是說(shuō)，這兩個(gè)公司是各自獨立的，并購方對目標公司自身的債權債務(wù)也無(wú)須承擔任何責任。資產(chǎn)并購方式操作較為簡(jiǎn)單，僅是并購方與目標企業(yè)的資產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)。與股權并購方式相比，資產(chǎn)并購可以有效規避目標企業(yè)所涉及的各種問(wèn)題如債權債務(wù)、勞資關(guān)系、法律糾紛等等。
在實(shí)際操作中，資產(chǎn)收購一般不涉及到公司股權、股權并更等，股權收購一般包括公司資產(chǎn)，如果特別約定不包括公司資產(chǎn)或部分資產(chǎn)，要依法進(jìn)行資產(chǎn)剝離。
實(shí)務(wù)中，100％股權并購與100%資產(chǎn)并購是不用的。不同之處在于股權并購后并購者接管原有企業(yè)，通過(guò)原企業(yè)的形式擁有原企業(yè)的全部資產(chǎn)，承擔原企業(yè)債權債務(wù)；資產(chǎn)并購原有企業(yè)的所有資產(chǎn)，并購者通過(guò)另外的企業(yè)擁有原企業(yè)的所有資產(chǎn)，但不承擔原企業(yè)的債權債務(wù)，原企業(yè)所有資產(chǎn)成為資產(chǎn)并購所得的對價(jià)，一般是現金，通常原企業(yè)股東可以解散原企業(yè)，分現金。
因此，不同的實(shí)務(wù)操作中，根據不同的并購企業(yè)的特征，制定不同的并購策略，以期實(shí)現并購企業(yè)和被并購企業(yè)的最佳利益。
問(wèn)：外商投資企業(yè)及外國企業(yè)股權轉讓?zhuān)欠裥枰U納所得稅？
答：首先，股權轉讓是指企業(yè)的股東將其擁有的股權或股份，部分或全部轉讓給他人的股權重組的方式之一。通常所說(shuō)的股權重組是指，企業(yè)的股東（投資者）和股東持有的股份金額和比例發(fā)生變化。除了股權轉讓外，重組方式還包括增資擴股，即企業(yè)向社會(huì )募集股份、發(fā)行股票，新股東投資入股或原股東增加投資擴大股權，從而增加企業(yè)的資本。
企業(yè)的股權重組，是其股東的投資或交易行為，屬于企業(yè)股權結構的重組，不影響企業(yè)的存續性；企業(yè)不須經(jīng)清算程序；企業(yè)的債權和債務(wù)關(guān)系，在股權重組后繼續有效。
但既然股權轉讓是企業(yè)的投資或交易行為，則必然涉及到是否有收益，需要納稅等問(wèn)題。
現行外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法第十九條規定“外國企業(yè)在中國境內未設立機構、場(chǎng)所，而有取得的來(lái)源于中國境內的利潤、利息、租金、特許權使用費和其他所得，或者雖設立機構、場(chǎng)所，但上述所得與其機構、場(chǎng)所沒(méi)有實(shí)際聯(lián)系的，都應當繳納百分之二十的所得稅。依照前款規定繳納的所得稅，以實(shí)際受益人為納稅義務(wù)人，以支付人為扣繳義務(wù)人。稅款由支付人在每次支付的款額中扣繳�？劾U義務(wù)人每次所扣的稅款，應當于五日內繳入國庫，并向當地稅務(wù)機關(guān)報送扣繳所得稅報告表。”
即將于2008年1月1日生效的新稅法第三條“居民企業(yè)應當就其來(lái)源于中國境內、境外的所得繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)在中國境內設立機構、場(chǎng)所的，應當就其所設機構、場(chǎng)所取得的來(lái)源于中國境內的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設機構、場(chǎng)所有實(shí)際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)在中國境內未設立機構、場(chǎng)所的，或者雖設立機構、場(chǎng)所但取得的所得與其所設機構、場(chǎng)所沒(méi)有實(shí)際聯(lián)系的，應當就其來(lái)源于中國境內的所得繳納企業(yè)所得稅。”
因此，在外商投資企業(yè)及外國企業(yè)股權轉讓時(shí)，股權轉讓方在有收益的情況下，應該按照稅法規定繳納所得稅，并且明確了股權轉讓的收益方是納稅義務(wù)人，股權轉讓金的支付人為扣繳義務(wù)人。例如，股權轉讓的標的企業(yè)在中國境內，則股權轉讓方及受讓方無(wú)論是其中一方為外國企業(yè)，還是雙方都為外國企業(yè)，只要有轉讓收益，收益方均應該就該股權轉讓收益繳稅的。當然，在沒(méi)有收益的情況下，無(wú)論轉讓雙方是否外國企業(yè)，均無(wú)需繳納所得稅。
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