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上市公司收購的基本原則
一、股東平等待遇原則
1.股東平等待遇原則的含義與意義
股東平等待遇原則在上市公司收購中是指目標公司的“所有股東均須獲得平等待遇，而屬于同一類(lèi)別的股東必須獲得類(lèi)似的待遇。”①所有股東，不論大小，也不論持股的先后，在收購中，他們在信息的獲得、條件的適用、價(jià)格的提高以及出售股份的機會(huì )等方面均應被一視同仁，股東平等待遇原則最重要的作用和意義在于防止公司收購中大股東操縱行情和私下交易。
2.股東平等待遇原則的具體內容
股東平等待遇原則基本內容具體體現在以下幾個(gè)方面：
�、偃w持有人規則。在公開(kāi)要約收購的情況下，收購者必須向所有持有其要約所欲購買(mǎi)股份的股東發(fā)出收購要約。有的國家的法律，如英國《倫敦城收購與合并守則》第14條還規定，如果目標公司有著(zhù)不同類(lèi)別的股份，則對不同類(lèi)別的股份應作出條件類(lèi)似的要約。在要約條件改變時(shí)，收購者還必須抽所有要約人通知要約條件改變的情況。
�、诎幢壤蛹{規則。進(jìn)行部分收購時(shí)，當目標公司股東承諾出售的股票數量超過(guò)收購者計劃購買(mǎi)的數量時(shí)，收購者必須按比例從所有同意出賣(mài)股份的股東那里購買(mǎi)，而不論股東作出同意出賣(mài)其股份的意思表示的先后，這與一般證券交易中遵循的“時(shí)間優(yōu)先原則”明顯不不同。
�、蹆r(jià)格平等和最高價(jià)規則。目標公司股東在收購中平等地享有收購者向任何股東提出的最高價(jià)要約，這是股東平等待遇原則最具實(shí)質(zhì)意義的內容。如果收要約人在要約期間內提高收購價(jià)格，那么該價(jià)格也必須適用于所有的受要約人，不論受要約人在此之前是否已經(jīng)作出了承諾，也不論承諾額是否已經(jīng)達到了收購要約人所支付的價(jià)格。
3.我國股東平等待遇原則的相關(guān)規定與評析
股東平等待遇原則在英國和香港地區的收購法中不僅在具體的規定中得以貫徹，而且被明確規定為一項一般原則;而美國、加拿大、日本等國家在收購法中則是通過(guò)具體的法律規定來(lái)體現股東平等待遇原則的精神，我國的評券法律法規采的是與美加等國相同的作法，因此，我們只能從具體的規定中去把握該立法原則的精神。
就全體持有人規則而言，我國上市公司收購立法中的相關(guān)規定主要體現在《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《股票條例》)的第48條和《證券法》第85條之中�！豆善睏l例》第48條規定：“發(fā)起人以上的任何法人直接或者間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的普通股達到30%時(shí)，應當自該事實(shí)發(fā)生之日起45個(gè)工作日內，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約。”另外，根據《證券法》第85條的規定：“收購要約中提出的各項收購條件，適用于被收購公司所有的股東。”因此，應該說(shuō)我國收購立法中比較全面地貫徹了全體持有人規則。就按比例接納規則而言，我國《股票條例》第51條第3款規定：“收購要約人要約購買(mǎi)股票的總額低于預受要約的總數時(shí)，收購要約人應當按比例從所有預要約人中購買(mǎi)股票。”但遺憾的是，新出臺的《證券法》沒(méi)有明確區分全面收購和部分收購，因此沒(méi)有按比例接納的規定。本文認為這是我國收購立法的倒退，應該在修訂時(shí)予在補充。
至于價(jià)格平等和最高價(jià)規則，我國《證券法》第85條中已經(jīng)有了充分的體現。另外，《證券法》第88條還規定：“采取要約收購方式的，收購人在收購要約期限內，不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買(mǎi)賣(mài)被收購公司的股票。”因此，所有目標公司的股東均平等地享有相同的收購價(jià)格。由于我國《股票條例》第48條中規定的強制收購價(jià)格必須是法定兩種價(jià)格之最高者，收購無(wú)權另行決定，因此不存在收購要約人在要約期內提高收購價(jià)格的問(wèn)題，我國《證券法》中也沒(méi)有此種規定。
二、信息披露原則
1.信息披露制度的含義與功能
信息披露制度是證券法的一項基本制度。它始于1845年英國公司法關(guān)于股章程的公開(kāi)以及招股章程所載內容披露的規定，其目的在于使投資者在購買(mǎi)股票之前能充分了解發(fā)行公司的有關(guān)信息，然后自行決定是否購買(mǎi)。英國公司法中的公開(kāi)制度被美國1933年證券法和1934年證券交易法采納，目前已被各國接納為證券法的一項基本原則，該原則在要約收購法中體現為與要約收有關(guān)的重要信息均應充分披露，使面臨要約收購的目標公司股東能夠自行作出有根據的決定。①因為只有這樣，才能切實(shí)消除上市公司收購中的信息壟斷，防止內幕交易和證券欺詐行為的發(fā)生，從而真正保護所有投資者的合法權益。
2.信息披露制度的內容
從各國規定來(lái)看，信息披露制度的內容主要體現在以下幾個(gè)方面：
(1)大額持股披露。大額持股披露是指股東在持股達到一定比例時(shí)，有報告并披露其股份增減狀況和持股意圖的義務(wù)，并且在持股達法定比例時(shí)，有強制收購的義務(wù)。大額持股往往是收購的前兆，大額持股披露一方面使廣大投資堵對迅速積累股票的行為及其可能引起公司控股的變動(dòng)情勢有足夠的警覺(jué)，另一方面又提醒其對所持有股票的真正價(jià)值重新加以評估，以保護投資公眾在充分掌握信息的基礎上時(shí)自主地作出投資判斷，防止大股東以逐步收購的方式形成事實(shí)上的信息壟斷和對股權的操縱。②
(2)收購要約和收購意圖的披露。收購者收購要約的具體內容和收購意圖是目標公司股東作出投資判斷(保有或賣(mài)出)的主要依據，因此，為保護廣大股東的合法權益，防止有關(guān)人士利用內幕信息從事股權交易，各國的上市公司收購立法都對此做出了相當嚴格的規定。這也是保障股東平等待遇原則得以貫徹的基本前提。(3)目標公司董事會(huì )對收購所持意見(jiàn)及理由的披露。在上市公司收購中，雖然收購實(shí)際上是收購者與目標公司股東之間的股份交易，與目標公司的董事無(wú)關(guān)，但由于上市公司收購會(huì )導致目標公司控制權的轉移，而控制權轉移的后果則往往意味公司經(jīng)營(yíng)者的更換和公司經(jīng)營(yíng)策略的變化，這對目標公司原經(jīng)營(yíng)者的利益、目標公司股東的利益都至關(guān)緊要。實(shí)踐中目標公司的董事們?yōu)榱司S護自己的或公司的利益，經(jīng)營(yíng)利用自己經(jīng)營(yíng)公司的權力促成收購或采取各種措施來(lái)挫敗收購，無(wú)論是哪一種情況都直接關(guān)系到目標公司股東的合法權益。而且目標公司股東在決定是否接受收購要約之際，目標公司經(jīng)營(yíng)者的態(tài)度，往往是一項重要的參考。因此，信息披露制度要求目標公司董事會(huì )公開(kāi)其對收購所持的意見(jiàn)和理由，這是防止董事會(huì )成員謀取私利的一種有效措施，也是對董事會(huì )成員的一種強有力的監督方式。
3.信息披露制度中的一致行動(dòng)問(wèn)題
一致行動(dòng)是指兩個(gè)以上的人(包括自然人和法人)在收購過(guò)程中，相互配合以獲取或鞏固某家公司控制權的行動(dòng)。由于大額持股披露規則要求大股東在持股達一定比例時(shí)有報告并披露其股份增減狀況的義務(wù)，并且在持股達法定比例時(shí)有強制收購的義務(wù)，因而有些收購者為了逃避這些法定義務(wù)的約束，往往采取聯(lián)手共同行動(dòng)來(lái)規避法律的強制性規定。如果收購立法對這種一致行動(dòng)聽(tīng)之任之，那么信息披露制度在實(shí)際操作中將不能發(fā)揮任何作用，因此，各國的收購立法都將采取一致行動(dòng)的股東所持有的股份看作為一人持有，當持股達到法定比例時(shí)須履行披露或強制收購等義務(wù)，這是上市公司收購立法中規范一致行動(dòng)的基本原則，是上市公司收購制度中不可或缺的一部分。否則，信息披露制度所保證的公平、公開(kāi)、公正原則就不能很好地實(shí)現。
4.我國信息披露制度的相關(guān)規定與評析
我國的上市公司收購立法已初步確立了信息披露制度，《證券法》和《信息法披露實(shí)施細則》以及相應的《信息披露內容和格式準則(第五號)》都對“股份變動(dòng)報告書(shū)”和“收購報告書(shū)(收購要約)”的披露時(shí)間、內容、程序和形式等問(wèn)題作了比較明確的規定，但現行立法中仍有不少值得商榷或有待完善之處。本文認為，我國上市公司收購立法中信息披露制度的缺陷主要體現在以下兩個(gè)方面：
(1)對目標公司董事會(huì )的信息披露義務(wù)沒(méi)有明確規定。鑒於前文所述目標公司董事會(huì )披露其對收購所持意見(jiàn)及理由的重要性，筆者認為，我國公司收購立法應借鑒歐共體第13號公司法指令中的相關(guān)規定，明確目標公司董事會(huì )出具意見(jiàn)書(shū)的義務(wù)。意見(jiàn)書(shū)應包括下列內容：董事會(huì )對收購行為所出具的意見(jiàn)，并要附上理由;意見(jiàn)書(shū)中必須注意董事會(huì )是否與收購者就此次公開(kāi)收購或行使目標公司表決權事項達成任何合意或諒解等情況;持有目標公司股份的董事是否應此次收購而計劃售出或不售出其股份(2)對一致行動(dòng)問(wèn)題也沒(méi)有明確的規定。我國《股票條例》第47條曾規定任何法人“直接或間接”持有上市公司發(fā)行在外的普通股達到5%時(shí)，應當負有持股披露的法定義務(wù)。雖然該條對“間接”一詞該如何理解沒(méi)有明確說(shuō)明，但至少涉及到了一致行動(dòng)問(wèn)題，而新頒行的《證券法》對此卻沒(méi)有任何涉及，這不能不說(shuō)是立法上的缺失。因此，我國收購立法應當在充分借鑒英國日本和香港等相關(guān)立法的基礎上，對“一致行動(dòng)人”給予科學(xué)的界定。本文建議將其界定為：收購公司的母公司、子公司、聯(lián)營(yíng)公司、并列子公司、收購公司的董事(包括董事的近親屬、與之有信托關(guān)系的公司及該親屬或公司所控制的公司)、收購者的合伙人、近親屬、與之有信托關(guān)系的公司或該親屬或公司控制的公司以及其他與收購人有一致行動(dòng)契約關(guān)系的人。
三、保護中小股東利益原則
上市公司收購活動(dòng)中目標公司中小股東的弱者地位應當得到重視，如果他們提不到收購立法喲有力的保護，那么法律的公正性就很難體現，因此各國的收購立法都對中小股東的利益給予了特別的關(guān)注。這主要體現在強制收購要約和強制購買(mǎi)剩余股票兩個(gè)方面。
1.強制收購要約。強制收購要約是指當收購者收購目標公司股份達法定比例時(shí)(往往是法定控股比例)，法律強制其向目標公司的剩余股份持有者發(fā)出全面收購要約。其目的在於防止收購者憑借其控股地位壓迫中小股東，從而損害他們的合法權益。法律通過(guò)強制要約收購，將是否與新控股者合作的選擇交給中小股東，他們可以選擇控股股東，也可以出售自己的股份去尋找新的合作者。
2.強制購買(mǎi)剩余股票。這是指當要約期滿(mǎn)，要約收購人持有股份達到目標公司股份總數的絕對優(yōu)勢比例時(shí)(一般為90%)，目標公司的其余股東有權以同等條件向收購要約人強制出售其股票，該制度的初衷與強制收購要約制度的道理相同，目的也是在於給中小股東以最后選擇的權利，以顯示法律的公平。
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