公司章程變更流程

　　公司章程不僅是公司的自治法規，而且是國家管理公司的重要依據。

　　一、公司章程概述

　　章程作為公司設立時(shí)必備的法律文件，其制定主體和程序會(huì )因公司的種類(lèi)不同而有所區別，有限責任公司章程的制定與股份公司章程的制定不同，采取發(fā)起設立的股份公司章程的制定與采取募集設立的股份公司章程的制定也有所不同。

　　公司章程作為公司必備的重要文件，法律對其設有嚴格的要求。章程屬于要式文件，必須采用書(shū)面形式，并且必須經(jīng)過(guò)登記。根據公司法第三十條、第九十三條的規定，公司章程是申請公司設立登記必須報送的重要文件之一。同時(shí)公司章程修改變更內容之后，也必須辦理相應的變更登記。登記程序的設定是保證章程內容合法和相對穩定的措施之一。

　　二、公司章程的制定

　　公司法第二十三條規定，設立有限責任公司，應當具備的條件之一即是股東共同制定公司章程。此處的“股東”實(shí)際上應理解為公司發(fā)起人，因為只有在公司成立之后，才有股東之稱(chēng)謂，而公司章程制定之時(shí)，公司尚未成立，股東之稱(chēng)根本無(wú)從談起。“共同制定”要求章程必須反映全體發(fā)起人的意志，經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，由全體發(fā)起人在公司章程上簽名蓋章。公司法修訂后，對一人公司進(jìn)行了明確認可，公司法第六十一條也對一人有限公司的章程制定予以了明確：“一人有限責任公司章程由股東制定”�？梢�(jiàn)，一人有限公司的章程制定與一般有限責任公司的章程制定并沒(méi)有本質(zhì)上的區別，即章程都必須反映發(fā)起人的意志，并由股東簽名蓋章。但國有獨資公司作為一種特殊類(lèi)型的有限責任公司，其章程的制定也具有特殊性。我國公司法第六十六條規定：“國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監督管理機構制定，或者由董事會(huì )制訂報國有資產(chǎn)監督管理機構批準”，除此之外的任何機關(guān)、團體均無(wú)權制定國有獨資公司的章程。

　　采取發(fā)起方式設立的股份公司，由于其成立之后并不向社會(huì )公眾開(kāi)放，所以其股東仍然只限于發(fā)起人，發(fā)起人制定的公司章程將會(huì )反映公司全體股東的意志。在這點(diǎn)上，發(fā)起設立的股份公司章程與有限責任公司章程具有更大的相似性，即章程也必須由發(fā)起人簽訂，必須反映全體發(fā)起人的意志，由全體發(fā)起人簽名蓋章表示接收和認可，才能向公司登記機關(guān)提交。

　　對于募集設立的股份公司而言，由于其具有很強的社會(huì )性，公司股東并不限于公司發(fā)起人，還有很多認購人，因此發(fā)起人制定的公司章程并不能反映全體股東的意志，因此，法律規定募集設立的股份公司章程經(jīng)發(fā)起人制定后，必須召開(kāi)創(chuàng )立大會(huì )，以討論審議公司設立的有關(guān)事宜，其中之一即是討論通過(guò)公司章程。只有經(jīng)過(guò)創(chuàng )立大會(huì )討論通過(guò)的公司章程才能反映公司設立階段的全體股東的意志，并且只有經(jīng)過(guò)依照法定期限和程序召開(kāi)的公司創(chuàng )立大會(huì )通過(guò)的章程，才能作為向公司登記機關(guān)提交的最終文本。根據公司法規定，股份有限公司章程由發(fā)起人制定后，必須經(jīng)出席會(huì )議的認股人所持表決權過(guò)半數通過(guò)。

　　三、公司章程的修改

　　原則上公司章程所記載的事項，只要確屬必要，均可修改。但是公司章程的修改不是任意的，其修改應遵循一些基本的原則和法定的程序，根據公司法規定，只有公司的權利機構才有權修改公司章程。并且由于章程的修改涉及到公司組織及活動(dòng)的根本規則，而且還可能涉及到其他不同主體的利益關(guān)系，所以必須由權利機構以特別決議表決通過(guò)。我國公司法第四十四條、第一百零四條規定，有限責任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過(guò);股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會(huì )的股東所持表決權的2/3以上通過(guò)。公司章程修改后，還應該及時(shí)向工商行政管理機關(guān)申請變更登記。

　　拓展：

　　如何發(fā)揮公司章程的作用

　　一、公司章程的意義

　　相較于開(kāi)放性公司而言，封閉性公司具有更大的自治空間，作為以當事人意思自治為核心和靈魂的公司章程，成為公司獨立人格得以實(shí)現的重要機制，也成為公司自治的最重要工具。應充分發(fā)揮其居于公司“憲法”的關(guān)鍵性作用，《公司法》中對有限責任公司多以任意性規范為主，即只要不違反公司法及相關(guān)法律法規中的強制性規范，有限責任公司的自治是存在極大空間的。

　　由于我國法院在處理案件過(guò)程中幾乎采取嚴格的實(shí)定法主義，法官在具體案件中的裁量權十分有限。因而通過(guò)訴訟這一事后防范機制化解公司矛盾，在我國的作用是有限的。

　　二、章程的運作

　　為了踐行主體維持、竭盡其他救濟、利益衡平的原則，有事前防范功能的公司章程之作用就得以凸顯。相較于實(shí)定法的穩定性、原則性及滯后性，公司章程可以在公司設立之初，就將司法解散的替代性救濟措施在公司章程中予以規定，并在公司的具體運作過(guò)程中，通過(guò)股東大會(huì )決議的方式，對公司章程的具體措施予以修改以適應現實(shí)情況的變化。甚至可以對股票回購的價(jià)格、臨時(shí)董事的任命、公司出現僵局時(shí)的解決途徑予以事前規制。最后，可以在章程中引入股東之間互附忠誠義務(wù)的規定，將股東對公司所持有的“信賴(lài)利益”落實(shí)到股東之間，從而在一定程度上當出現股東壓迫及針對少數股東的不當行為時(shí)，可以依據公司章程的相關(guān)規定，由有不當行為的股東承擔侵權責任和賠償責任。

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