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關(guān)于公司章程的性質(zhì)和時(shí)間效力
對公司章程法律性質(zhì)的分析涉及到公司法的性質(zhì)與理念的認識等多方問(wèn)題，大家知道嗎?
一、公司章程簡(jiǎn)述
簡(jiǎn)言之。公司章程是由公司發(fā)起人或股東依法制定并經(jīng)公司全體股東一致或多數同意，對公司名稱(chēng)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍、組織機構、出資方式、公司與股東以及股東與股東之間權利義務(wù)關(guān)系等事項進(jìn)行記載的公司必備法律文件，是公司組織與行為的根本準則。
公司章程的法律意義，則大致認為有下：
(一) 公司章程是設立公司的必要條件。
(二) 公司章程是確定公司權利、義務(wù)的基本法律文件。
(三) 公司章程對股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。
(四) 公司章程是具有公信力的信譽(yù)證明。
(五) 公司章程是公司行為的根本準則。
(六) 公司章程是國家對公司進(jìn)行監督管理的依據。
二、公司章程的性質(zhì)
關(guān)于公司章程的法律性質(zhì)，學(xué)界眾說(shuō)紛紜，認識極不統一;大致而言，有以下幾種代表觀(guān)點(diǎn)：
1 契約說(shuō)
契約說(shuō)把公司章程視為是股東通過(guò)平等自愿協(xié)商而達成的協(xié)議，而公司則是體現個(gè)人之間契約關(guān)系網(wǎng)的法律機制，契約說(shuō)在有限責任公司(封閉型公司)最能體現。發(fā)起人相互協(xié)商訂立公司章程，當事人能否成為股東就在于“同意”或“不同意”該章程。在契約說(shuō)下，公司法被視為是一種標準格式合同，是為了節約成本而提供給當事人選用的。
契約說(shuō)充分表達了當事人的意思自治，強調“公司”在復雜多變經(jīng)濟生活中的個(gè)體自治，反對外界對公司的強力干涉，因而有利于保障公司的個(gè)體活力、自主經(jīng)營(yíng)和降低公司運行中的交易成本。
但契約說(shuō)也明顯存在其無(wú)法克服的缺陷：
(1) 從性質(zhì)上，它無(wú)法解決公司章程的涉他性問(wèn)題。根據合同相對性原則，合同只能約束其締約各方，不能約束合同之外的第三人。而公司章程不但能夠約束參與制定和表決章程的發(fā)起人或股東，對沒(méi)有參與制定和表決章程的股東及未來(lái)加入的股東也具有約束力。
(2) 從內容上說(shuō)，公司章程有一些必須規定的不可取消的絕對必要記載事項，還有一些不能改變的必須遵守的規則即公司法的強制性規范，而這明顯與把公司法視為是一種標準合同。其規范是任意性的契約說(shuō)理論相悖的。
(3) 從程序上，公司章程有其特殊的制定與修改程序，表現形式和生效要件。如作為契約，其通過(guò)必須獲得當事人的一致同意;而公司章程的通過(guò)，則只需多數同意即可，無(wú)需全體一致。
2 自治說(shuō)
自治法說(shuō)從公司法人的社團性出發(fā)，認為公司章程是根據國家賦予的“公司自治立法權”而指定的，是在國家強制性規范指導下訂立的規定公司對對外活動(dòng)的自治法。自治說(shuō)認為公司章程是在國家強制性規范指導下訂立的旨在平衡股東權益的公司內部根本法，公司章程不僅約束公司章程的制定者與公司發(fā)起人，而且約束公司機關(guān)及新加入公司組織者。另外，公司內部的各項規章制度均不得與公司章程抵觸。否則將導致無(wú)效。
但自治說(shuō)同樣存在著(zhù)缺陷：
(1) 公司發(fā)起人和股東制定章程時(shí)行使的并非是立法權，因此用立法權來(lái)比喻制定章程的權力不夠嚴肅�；煜藝伊⒎ㄅc公司自治的界限，也使得公司章程與公司法界限模糊。
(2) 公司章程的效力只及于公司和其內部成員，對公司之外的廣大公眾則不具約束力。因而用“法規”來(lái)表明公司章程的效力范圍顯得不夠準確。
(3) 根據自治法說(shuō)。公司章程的效力應始于公司注冊登記之時(shí)，而對此前發(fā)起人之間的權利義務(wù)不能調整。如此，新《公司法》第28條對未出資股東責任承擔的規定，用自治法說(shuō)就無(wú)法解釋。
3 憲xian章說(shuō)
憲xian章說(shuō)認為，“不管是把公司章程說(shuō)成合意結果的契約說(shuō)，還是把公司章程說(shuō)成在強行法指導下的標準性契約條款的理論。顯然都是虛偽的，因為現行公司法中對公司章程大量條款的強制性規定就可以證明這一點(diǎn)�！睉梮ian章說(shuō)把公司憲xian章視同為最高效力的一國之憲法，公司內部一切規章制度，公司及其成員的行為行事均得依從。同時(shí)公司章程的修改必須經(jīng)過(guò)嚴格的程序。股東對章程的修改權也必須得限定在很小范圍，從某種程度上說(shuō)，憲xian章說(shuō)是自治說(shuō)的一種延伸，不過(guò)其中更強調國家意志的干涉與介入。
4 折衷說(shuō)
契約說(shuō)強調股東合意與公司自治，但無(wú)力解決公司章程涉外性諸問(wèn)題;自治法說(shuō)雖能解決公司章程對內對外的效力問(wèn)題，但卻與公司法界限模糊，且對公司自治作用有限。但二種學(xué)說(shuō)之中又都存在著(zhù)合理因素。契約說(shuō)中強調股東合意與公司自治，就其理念而言，這是英美法系國家鼓勵投資，強調經(jīng)營(yíng)者自主意志，重視市場(chǎng)經(jīng)濟自由精神的表現。而在自治法說(shuō)中，雖然也承認當事人的意思自治，不過(guò)更強調其是在國家強制性規范指導下進(jìn)行的;而這是大陸法系國家在經(jīng)濟生活中重視安全與穩定的表現。
在折衷說(shuō)中，公司章程的屬性應當根據公司章程條款調整的法律關(guān)系來(lái)界定。具體而言，關(guān)于股東與股東之間，股東與公司之間的法律關(guān)系的是契約性質(zhì)，而關(guān)于新加入股東。公司治理機制，權利配置等部分則由自治法說(shuō)調整。
三、公司章程的生效時(shí)間
公司章程的效力。有時(shí)間的效力與對人的效力。介于文章主旨，下文僅限于對公司章程生效時(shí)間進(jìn)行分析討論。
目前，對公司章程時(shí)間效力的開(kāi)始，大致有以下觀(guān)點(diǎn)：
(1) 公司章程自全體股東或者發(fā)起人簽名、蓋章時(shí)生效。
(2) 另一種相近的觀(guān)點(diǎn)是根據公司的性質(zhì)和設立方式而對公司章程的生效時(shí)間略有區分。具體而言，在有限公司和發(fā)起設立的股份有限公司。公司章程于全體股東或發(fā)起人簽名、蓋章時(shí)生效;在募集設立的股份有限公司。則應當在創(chuàng )立大會(huì )上通過(guò)時(shí)生效。
(3) 公司章程從公司注冊登記即公司成立時(shí)生效。
(4) 公司章程的生效時(shí)間因其約束的人員與內容的不同而有所區別。具體而言，“章程關(guān)于發(fā)起人及原始股東之間的民事權利義務(wù)關(guān)系自章程制定并簽字或通過(guò)時(shí)生效;而章程對未來(lái)的公司、董事、監事、經(jīng)理以及后加入的股東則自公司成立時(shí)生效。章程中調整發(fā)起設立公司的投資者之間關(guān)系的內容，相當于公司設立協(xié)議，可以適用合同法的一般規則，自簽字蓋章時(shí)成立并生效。發(fā)起設立公司的投資者均自章程成立時(shí)受其約束。章程中調整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監事、經(jīng)理以及未來(lái)可能加入公司的其他股東的那些內容，則自公司成立時(shí)生效”。
對于第一種觀(guān)點(diǎn)，私以為，其過(guò)于絕對與片面。把股東或發(fā)起人簽名、蓋章時(shí)視為章程生效時(shí)間，明顯與《公司法》第91條募集設立的股份有限公司于創(chuàng )立大會(huì )通過(guò)公司章程的規定相悖。
而第二種觀(guān)點(diǎn)雖然比第一種觀(guān)點(diǎn)有所改進(jìn)，但此時(shí)公司尚未成立，而章程關(guān)于尚未成立的公司的規定卻已生效，從邏輯上講似有不通。
第三種觀(guān)點(diǎn)認為公司章程從公司注冊登記時(shí)生效，那么章程對公司成立前股東之間的權利義務(wù)關(guān)系就不能調整約束了。由于發(fā)起人協(xié)議非在所有類(lèi)型公司中均是必備文件，則當無(wú)發(fā)起人協(xié)議規定之時(shí)�！豆痉ā返�28條關(guān)于未出資股東責任的規定就無(wú)法解釋了。
私以為，第四種觀(guān)點(diǎn)已接近問(wèn)題實(shí)質(zhì)，只是未能清楚透徹從原理上分析。其實(shí)，這種認為公司章程生效時(shí)間的觀(guān)點(diǎn)是與折衷說(shuō)不可分的。公司章程生效時(shí)間根據其約束人員和內容的不同而有所區別，原因就在于公司章程性質(zhì)的二重性。一方面，公司章程具有契約性質(zhì)，調整發(fā)起設立公司的股東或發(fā)起人之間的權利義務(wù)關(guān)系，故股東或發(fā)起人簽字、蓋章或大會(huì )通過(guò)時(shí)生效。同時(shí)，公司章程的自治性質(zhì)規則調整公司成立后新加人人員及公司內部治理等關(guān)系，于公司成立時(shí)生效。如此一來(lái)，公司章程的生效時(shí)間問(wèn)題便一目了然，清晰妥當了。
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