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2017司法考試重要考點(diǎn)：吸收犯
吸收犯，是指事實(shí)上存在數個(gè)不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個(gè)罪名的犯罪。典型例子：行為人盜竊槍支后又私藏的;偽造貨幣后又出售或運輸的。下面一起來(lái)學(xué)習學(xué)習相關(guān)的知識點(diǎn)。
吸收犯的特征：
具有數個(gè)獨立的符合犯罪構成的犯罪行為;數行為必須觸犯不同罪名;數行為之間具有吸收關(guān)系，即前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，后行為是前行為發(fā)展的當然結果。
最基本的吸收關(guān)系是重行為吸收輕行為。傳統刑法理論還主張實(shí)行行為吸收預備行為、主行為吸收從行為。
對于吸收犯，擇一重罪處罰。
注意區分不可罰的事后行為。不可罰的事后行為是司法考試中的�？贾R點(diǎn)。
不可罰的事后行為，是指在狀態(tài)犯的場(chǎng)合，利用該犯罪行為的結果的行為，如果孤立地看，符合其他犯罪的構成要件，具有可罰性，但由于被綜合評價(jià)在該狀態(tài)犯中，因而沒(méi)有必要另外認定為其他犯罪。例如，甲盜竊他人財物之后又毀壞該財物的，毀壞財物的行為就屬于不可罰的事后行為。再如，乙侵占代為保管的他人財物，謊稱(chēng)財物被盜以免除歸還義務(wù)的，后面欺騙的行為屬于不可罰的事后行為。
如果事后行為侵犯新的法益，且對行為人不缺乏期待可能性，則應認定為數罪。例如，甲將盜竊的仿真品(價(jià)值數額較大)冒充文物出賣(mài)給他人，騙取財物的，盜竊罪與詐騙罪并罰。
【經(jīng)典考題】
(2008年試卷二第8題)關(guān)于罪數的說(shuō)法，下列哪一選項是錯誤的?
A.甲在車(chē)站行竊時(shí)盜得一提包，回家一看才發(fā)現提包內僅有一支手槍。因為擔心被人發(fā)現，甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為，不屬于不可罰的事后行為
B.乙搶奪他人手機，并將該手機變賣(mài)，乙的行為構成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪，應當數罪并罰
C.丙非法行醫3年多，導致1人死亡、1人身體殘疾。丙的行為既是職業(yè)犯，也是結果加重犯
D.丁在綁架過(guò)程中，因被害人反抗而將其殺死，對丁不應當以綁架罪和故意殺人罪實(shí)行并罰
解析:本題主要考核罪數各種情形的認定。
1.甲主觀(guān)上意圖盜竊普通財物，客觀(guān)上卻盜竊了槍支，屬于抽象的事實(shí)認識錯誤中的對象錯誤，按照法定符合說(shuō)，在主客觀(guān)一致的范圍內成立盜竊罪既遂。事后又將槍支藏于家中的行為，成立非法持有槍支罪。由于之前的行為成立侵犯財產(chǎn)的盜竊罪，非法持有槍支罪侵犯了新的法益，而且對行為人具有期待可能性，即既然行為人意圖盜竊普通財物，在發(fā)現是槍支后，法律能夠期待行為人別再實(shí)施持有槍支的行為。所以，對于甲的行為應當數罪并罰，其中持有槍支的行為不屬于不可罰的事后行為。A選項說(shuō)法正確。
2.搶奪罪屬于狀態(tài)犯，即在搶奪行為結束之后，他人財物受到侵犯的不法狀態(tài)仍在持續。在該不法狀態(tài)存續期間，行為人乙出賣(mài)贓物的行為從形式上看單獨成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪，但是該行為屬于不可罰的事后行為(雖然侵犯了新的法益，但缺乏期待可能性)。乙的行為只成立搶奪罪，不能數罪并罰。B選項說(shuō)法錯誤。
3.職業(yè)犯的特征有：行為人主觀(guān)上具有反復、多次實(shí)施犯罪行為的意思;都將犯罪行為作為一種業(yè)務(wù)、職業(yè)而反復多次實(shí)施(只要性質(zhì)上是要反復、繼續實(shí)施的，或者只要行為人是以反復、繼續實(shí)施的意思實(shí)施犯罪活動(dòng)的，其第一次實(shí)施犯罪行為時(shí)，就可能被認定為職業(yè)犯);不要求行為人將犯罪行為作為唯一職業(yè);不要求具有不間斷性，只要行為具有反復實(shí)施的性質(zhì)，即使具有間斷性，也不影響職業(yè)犯的認定。營(yíng)業(yè)犯也具有上述特征，只是營(yíng)業(yè)犯具有營(yíng)利的目的;非法行醫罪不要求營(yíng)利目的，所以屬于職業(yè)犯。
此外，按照刑法第336條的規定："未取得醫生執業(yè)資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。"非法行醫造成就診人死亡的，屬于本罪的結果加重犯。C選項說(shuō)法正確。
4.綁架殺害被綁架人的，屬于綁架罪與故意殺人罪的結合犯，仍然成立綁架罪，只是法定提高到"處死刑，并處沒(méi)收財產(chǎn)"。D選項說(shuō)法正確。
本題正確答案為B。
【經(jīng)典考題61】(2010年卷二第55題)下列哪些情形屬于吸收犯?
A.制造槍支、彈藥后又持有、私藏所制造的槍支、彈藥的
B.盜竊他人汽車(chē)后，謊稱(chēng)所盜汽車(chē)為自己的汽車(chē)出賣(mài)他人的
C.套取金融機構信貸資金后又高利轉貸他人的
D.制造毒品后又持有該毒品的
解析：本題主要考核吸收犯的認定。
吸收犯的認定中最重要的內容是吸收關(guān)系的判斷。所謂吸收關(guān)系，是指前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，或者后行為是前行為發(fā)展的當然結果。
1.盡管持有、私藏槍支、彈藥的行為單獨成立非法持有、私藏槍支、彈藥罪，但行為人制造槍支、彈藥的當然結果就是繼續持有、私藏該槍支、彈藥的行為，所以屬于吸收犯。A選項正確。
2.本犯出售贓物的行為侵犯了新的法益(即司法活動(dòng)的順利進(jìn)行)，但本犯出售贓物的行為缺乏期待可能性，所以行為人盜竊財物后又出售贓物的行為屬于不可罰的事后行為，不是牽連犯。B選項錯誤。
3.行為人套取金融機構信貸資金后又高利轉貸他人的，屬于高利轉貸罪的行為，本身不成立數罪，不可能是吸收犯。C選項錯誤。
4.盡管持有毒品的行為單獨成立非法持有毒品罪，但行為人繼續持有該毒品的行為，屬于制造毒品行為的當然結果，屬于吸收犯。D選項正確。
本題正確選項為AD。
【活學(xué)活用94】乙明知甲盜竊了一輛車(chē)，而答應甲的要求為其保管，將車(chē)停在自己控制、甲也知道的地方。后來(lái)乙將車(chē)開(kāi)到另一隱蔽處，并打電話(huà)告訴甲："你把車(chē)開(kāi)走了，怎么也不告訴我一聲。"謊稱(chēng)車(chē)丟失。甲信以為真，乙后來(lái)將車(chē)出賣(mài)。關(guān)于乙的行為，下列說(shuō)法正確的是( )
A.構成盜竊罪 B.構成詐騙罪 C.構成侵占罪 D.構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪
本題正確答案為D。本題要點(diǎn)說(shuō)明：乙明知是甲盜竊的贓物而為其保管的行為成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪，之后將贓物轉移的行為仍然屬于掩飾、隱瞞贓物的行為，不成立其他犯罪。
【活學(xué)活用95】甲將停放在馬路邊的轎車(chē)玻璃(價(jià)值8000元)打碎后，從車(chē)內盜竊一個(gè)密碼箱，逃離現場(chǎng)后打開(kāi)一看，發(fā)現內有軟皮電話(huà)本一個(gè)，內記有領(lǐng)導人的電話(huà)(屬絕密文件)及賀卡、錄相帶等物。甲因害怕，為了逃避罪責將密碼箱及箱內所有物品扔至胡同夾道內垃圾箱中。關(guān)于甲的行為，下列說(shuō)法正確的是( )
A.構成盜竊罪、泄露國家秘密罪，并罰;其中故意毀壞財物的行為被盜竊行為所吸收
B.構成盜竊罪、泄露國家秘密罪，其中泄露國家秘密的行為屬于不可罰的事后行為
C.構成故意毀壞財物罪、盜竊罪、泄露國家秘密罪，只定盜竊罪，其中故意毀壞財物的行為被盜竊行為所吸收，泄露國家秘密的行為屬于不可罰的事后行為
D.構成故意毀壞財物罪、盜竊罪、泄露國家秘密罪，數罪并罰
本題正確答案為A
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