外觀(guān)設計與包裝裝潢有哪些沖突

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　　人類(lèi)社會(huì )經(jīng)歷了數千年的農業(yè)經(jīng)濟和數百年的工業(yè)經(jīng)濟后,現在進(jìn)入了一個(gè)新的經(jīng)濟發(fā)展階段。人們生活水平不斷提高,消費者的消費心理發(fā)生了巨大變化。在生活不平較底的年代,人們的消費行為基本上都是為了滿(mǎn)足物質(zhì)需求。今天的生活水平已有了較大的提高,人們已不再滿(mǎn)足于最基本的物質(zhì)需求,對精神方面的需求越來(lái)越強烈,表現在消費行為方面強調商品的個(gè)性化、高雅化、消費需求的多樣化,對商品不僅要求其質(zhì)量過(guò)關(guān)更要求其包裝或外觀(guān)精美,有時(shí)產(chǎn)品的外觀(guān)或包裝會(huì )成為消費者產(chǎn)生購買(mǎi)行為的直接動(dòng)力。我國的“茅臺”酒在開(kāi)拓國際市場(chǎng)初期,就曾因為其平凡簡(jiǎn)陋的包裝而一直打不進(jìn)國際市場(chǎng)。

　　正是由于外觀(guān)設計在經(jīng)濟發(fā)展中已經(jīng)體現出極其重要的作用,各國都十分重視外觀(guān)設計的研究,但由于外觀(guān)設計主要針對的是產(chǎn)品的外觀(guān),極容易被他人模仿,如果對這些模仿行為置之不理,就會(huì )導致許多優(yōu)秀的外觀(guān)設計被他人盜用,就會(huì )降低設計人創(chuàng )作的積極性。長(cháng)此以往,會(huì )對產(chǎn)業(yè)發(fā)展造成負面影響,進(jìn)而阻礙經(jīng)濟發(fā)展。因而,各國都十分重視對外觀(guān)設計的保護。TRPIS協(xié)議也明確把工業(yè)品外觀(guān)設計納入各國必須加以保護的對象之一。

　　一、外觀(guān)設計概述

　　外觀(guān)設計作為人類(lèi)智慧的結晶,它是藝術(shù)性、技術(shù)性和實(shí)用性在工業(yè)產(chǎn)品上的結合,是針對工業(yè)品的外觀(guān)(形狀、圖案、色彩)進(jìn)行設計,使其富有美感。這與針對工業(yè)品的性能進(jìn)行設計創(chuàng )造的發(fā)明和實(shí)用新型專(zhuān)利有著(zhù)本質(zhì)上的區別。隨著(zhù)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和人們生活水平的提高,其在產(chǎn)業(yè)發(fā)展中發(fā)揮的作用也越來(lái)越大。

　　(一)外觀(guān)設計的概念

　　對外觀(guān)設計的概念,世界各國立法不同:澳大利亞1906年法(2001年修訂)認為,工業(yè)品外觀(guān)設計是指應用于一件物品的形狀、外形、圖案或裝飾性特征,它旨在完成的物品中能用眼來(lái)判斷的東西,而不包括構造的方法或原則�！度毡就庥^(guān)設計法》第2條第1款中規定,本法所稱(chēng)外觀(guān)設計是指由物品(含物品的構成部分)的形狀、圖案、色彩或其結合構成的,能夠引起視覺(jué)上美感的設計。①法國《外觀(guān)設計法》則規定,外觀(guān)設計是指所有新設計、新造型、新工業(yè)品,它們或因產(chǎn)生了具有新特點(diǎn)的、清晰可辨的形狀,或因產(chǎn)生了合適而新穎的外貌的一個(gè)或多個(gè)表面特點(diǎn)而區別于其同類(lèi)物。世界知識產(chǎn)權組織認為,一件工業(yè)品外觀(guān)設計是一件物品的裝飾性或美的方面。工業(yè)品外觀(guān)設計保護的是表現于其上的一種美的特性,而不是要保護它所應用于物品之上的任何技術(shù)特征。

　　聯(lián)合國在《發(fā)展中國家外觀(guān)設計示范法》中認為,外觀(guān)設計是線(xiàn)條或顏色的任何組成,或任何立體形狀,不管其是否與線(xiàn)條或顏色相結合,只要這種組成或形狀給工業(yè)品或手工業(yè)品以特別的外觀(guān),并可作為工業(yè)品的式樣,均視為外觀(guān)設計。②

　　我國《專(zhuān)利法》(2008修正)第2條規定:“外觀(guān)設計,是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。”

　　(二)外觀(guān)設計的特征

　　從上我國專(zhuān)利法對外觀(guān)設計的定義可以總結出外觀(guān)設計應具有以下幾個(gè)特征:

　　1.依附性

　　外觀(guān)設計必須以產(chǎn)品為載體,不能脫離具體的產(chǎn)品而單獨存在。外觀(guān)設計所依附的產(chǎn)品必須具有一定的形狀,沒(méi)有固定形狀的產(chǎn)品不可能成為外觀(guān)設計的載體。各國對于作為載體的產(chǎn)品的規定也有所不同:如美國、日本等國規定,除了獨立存在的物品,與整體不可分的物品的局部也可以申請外觀(guān)設計專(zhuān)利。而我國的專(zhuān)利申請實(shí)踐中,可作為載體的產(chǎn)品僅僅是指可以獨立存在的物品。對于載體的不同理解,影響到外觀(guān)設計專(zhuān)利保護的范圍。顯然,美國、日本等國家的規定對外觀(guān)設計專(zhuān)利的保護范圍更寬。在此筆者認為,我國也可將外觀(guān)設計的載體延伸至與整體不可分的物品的局部,有利于外觀(guān)設計的保護。

　　2.外觀(guān)性

　　外觀(guān)性是指能夠通過(guò)視覺(jué)感受到的外表特征,外觀(guān)設計要求以產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩為設計對象。

　　形狀是指具有三維空間的產(chǎn)品造型,例如汽車(chē)、電視機、電話(huà)機、電冰箱等的外形。圖案一般是二維的平面設計,或者是用線(xiàn)條描繪,或者是用不同色彩或者其濃淡形成圖形,例如地毯的圖案、床單的花卉或者壁紙的花紋等。色彩一般是用于產(chǎn)品上的顏色或者顏色的組合。產(chǎn)品的色彩不能獨立構成外觀(guān)設計即色彩不能獨立于形狀或圖案而單獨存在。

　　實(shí)踐中形狀、圖案、色彩這三種要素共組成六種外觀(guān)設計類(lèi)型:(1)產(chǎn)品的形狀;(2)產(chǎn)品的圖案;(3)產(chǎn)品的形狀和色彩相結合;(4)產(chǎn)品的形狀和圖案相結合;(5)產(chǎn)品的圖案和色彩相結合;(6)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩相結合。

　　3.美感

　　外觀(guān)設計應當具備美感,它解決的不是技術(shù)問(wèn)題,而是美學(xué)問(wèn)題。這里所說(shuō)的美感與我們平時(shí)理解的美感有所不同。專(zhuān)利局在審查外觀(guān)設計是否具有美感時(shí),主要是審查這種外觀(guān)設計公眾是否可以接受,是否違背社會(huì )公德、是否違背公序良俗,是否和產(chǎn)品性能、用途相關(guān)聯(lián)等,如果否和,即認為該外觀(guān)設計符合了美感要求。

　　二、包裝裝潢概述

　　《反不正當競爭法》第5條第2款:經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當手段從事市場(chǎng)交易,損害競爭對手:擅自使用知名商品特有的名稱(chēng)、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱(chēng)、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買(mǎi)者誤認為是該知名商品。在知識產(chǎn)權司法審判實(shí)踐中不斷涉及到其與版權的美術(shù)作品、專(zhuān)利的外觀(guān)設計以及商標的權利沖突問(wèn)題�？陀^(guān)上講,包裝裝潢與該三種權利客體之間存在內在的聯(lián)系,這種內在的聯(lián)系,導致了智力勞動(dòng)成果的相互交叉、演化,并形成復雜的知識產(chǎn)權保護問(wèn)題。

　　包裝裝潢根據裝潢設計中智力投入的程度,一般可將其劃分為兩類(lèi),即普通的包裝裝潢和特有的包裝裝潢。普通的包裝裝潢因為缺乏創(chuàng )造性的智力投入,公眾可以自由使用,特有的包裝裝潢正好相反,相關(guān)法律對這種創(chuàng )造性智力勞動(dòng)成果所生利益明確予以保護,因此不能為公眾所自由使用。

　　(一)包裝裝潢的概念

　　包裝裝潢是在工業(yè)設計活動(dòng)中產(chǎn)生的智力勞動(dòng)成果�！掇o�！穼Π�裝、裝潢分別進(jìn)行了解釋:

　　包裝的本意是指盛裝和保護產(chǎn)品的容器,即包裝物,如箱、袋、瓶、盒等。包裝對美化商品和提高服務(wù)質(zhì)量等都有重要作用。

　　裝潢包括兩方面含義:1.裝裱:指古代書(shū)畫(huà)用黃檗汁染的潢紙裝裱,是我國裱背和裝飾書(shū)畫(huà)、碑帖等的一種特殊技藝。2.器物或商品外表的裝飾亦稱(chēng)裝潢。

　　有些學(xué)者認為:“商品包裝是為識別商品以及方便攜帶、儲運而使用在商品上的輔助物,商品裝潢是為說(shuō)明和美化而在商品或包裝上采用的裝飾標志”,將商品的包裝和裝潢進(jìn)行了相對的區分。國家工商行政管理總局《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱(chēng)、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規定》第3條第4款規定“:本規定所稱(chēng)包裝,是指為識別商品以及方便攜帶、儲運而使用在商品上的輔助物和容器”,第5款規定“:本規定所稱(chēng)裝潢,是指為識別與美化商品而在商品或包裝上附加文字、圖案、色彩及其排列組合”。裝潢附加于商品之上時(shí),即成為商品本身的組成部分;附加于商品的包裝上時(shí),即成為包裝的組成部分而作為商品的附著(zhù)物,此時(shí)包裝與裝潢融為一體。

　　(二)包裝裝潢的特征

　　關(guān)于包裝裝潢的特征,在知識產(chǎn)權學(xué)界存有較大的爭議,比較權威的觀(guān)點(diǎn)是鄭成思教授的“五特點(diǎn)”說(shuō),即無(wú)形、專(zhuān)有、地域、時(shí)間和可復制性。

　　從定義來(lái)看,包裝裝潢所表現的是圖案(線(xiàn)條的組合)或其與色彩的結合,體現的是說(shuō)明、裝飾商品的設計構思成果,圖案及其與色彩的結合是裝潢設計構思的表達,是這種智力活動(dòng)成果的載體;在“專(zhuān)有”特征上,決定了通用的包裝裝潢既不具備“非顯而易見(jiàn)性”,也不具備“獨創(chuàng )性(或原創(chuàng )性)”和“區別性”,即不具有“創(chuàng )造性”,不具備知識產(chǎn)權“專(zhuān)有”的授權條件,因而應當排除在知識產(chǎn)權保護范圍之外;特有的包裝裝潢因為“創(chuàng )造性”而具備法律予以專(zhuān)門(mén)保護的條件,在依照相關(guān)法律的規定授予其專(zhuān)有、獨占權后,即具有“專(zhuān)有”的特征。

　　在包裝裝潢的各種演繹形式中,不論是進(jìn)入版權領(lǐng)域的美術(shù)作品,還是進(jìn)入工業(yè)產(chǎn)權領(lǐng)域的外觀(guān)設計和注冊商標,按照有關(guān)法律的規定,對其予以專(zhuān)有保護都是有期限的,即使是包裝裝潢本身,也存在不斷更新以適應市場(chǎng)的情況,還可能由于權利主體在市場(chǎng)活動(dòng)中的不當行為而喪失其特有性,從而不再具備有關(guān)法律保護的條件,因此,包裝裝潢的時(shí)間性特點(diǎn)是十分明顯的。

　　三、外觀(guān)設計與包裝裝潢沖突的產(chǎn)生與解決

　　(一)外觀(guān)設計與包裝裝潢沖突的產(chǎn)生

　　在我國,一些人往往將商品包裝裝潢與外觀(guān)設計混同起來(lái),甚至認為商品包裝裝潢也屬于外觀(guān)設計的范疇,這是完全錯誤的。

　　在專(zhuān)利的申請、授權和糾紛處理中,首先應當明確所面對的是產(chǎn)品的外觀(guān)設計還是商品的包裝。如果所面對的是產(chǎn)品的外觀(guān)設計,則應當適用專(zhuān)利法及其有關(guān)法規;如果所面對的是商品的包裝,并且是有識別性的商品包裝,則應當適用反不正當競爭法及其有關(guān)法規。這樣,在涉及包裝物和瓶罐一類(lèi)的外觀(guān)設計專(zhuān)利申請時(shí),有關(guān)的審查就不能僅僅局限于申請案中的外觀(guān)設計,還必須注意它們本身是產(chǎn)品還是其他商品的包裝。如果有關(guān)的包裝物和瓶罐是一種獨特的產(chǎn)品,就可以在考慮其他要件的前提下,授予外觀(guān)設計專(zhuān)利。

　　從《專(zhuān)利法》(2008修正)第2條對外觀(guān)設計所作的定義看,外觀(guān)設計是就產(chǎn)品的外表所做出的設計,本身就是產(chǎn)品的一個(gè)構成部分。而商品包裝裝潢則是指包裝商品的袋子、罐子、盒子、箱子和瓶子等等,其目的是方便商品的運輸和銷(xiāo)售。顯然,商品包裝裝潢只是包裝商品的工具,不是商品的構成部分,也沒(méi)有固定于商品之上。因此,對于包裝裝潢與專(zhuān)利的外觀(guān)設計兩者之間存在的差異進(jìn)行分析十分必要,兩者之間的差異主要表現在以下幾個(gè)方面:

　　1.權利的取得不同。外觀(guān)設計在權利取得的時(shí)候必須通過(guò)專(zhuān)門(mén)機構的申請、審查并公告授權,否則得不到法律的保護。而包裝裝潢則不用像外觀(guān)設計那樣通過(guò)專(zhuān)門(mén)的機構進(jìn)行申請、審查并公告授權,只要通過(guò)工商業(yè)的使用獲得個(gè)案認定就可以。

　　2.權利的性質(zhì)不同。外觀(guān)設計所擁有的版權是具有排他性質(zhì)的絕對權,只要得到法律的認可任何人都不能侵犯。而包裝裝潢的專(zhuān)用權目前尚需通過(guò)個(gè)案認定,本身是不具有排他性質(zhì)的一種民事權益,因此不具有像外觀(guān)設計那樣的排他性。

　　3.保護期不同�！秾�(zhuān)利法》(2008修正)第42條:發(fā)明專(zhuān)利權的期限為二十年,實(shí)用新型專(zhuān)利權和外觀(guān)設計專(zhuān)利權的期限為十年,均自申請日起計算。當保護期一過(guò),任何人可以免費地任意地使用此專(zhuān)利。而知名商品的特有包裝裝潢權利的形成在于其商品載體的“知名”要素形成之時(shí),這通常需要一定的經(jīng)營(yíng)時(shí)間,這種特有權利的保護一般沒(méi)有期限,除非將“特有”轉變?yōu)?ldquo;通用”。

　　4.保護措施不同。外觀(guān)設計有專(zhuān)利訴前禁令保護:訴前停止侵權行為。而包裝裝潢到目前為止還沒(méi)有關(guān)于訴前禁令的任何規定。

　　(二)外觀(guān)設計與包裝裝潢沖突的解決

　　我國現有立法在對知名商品特有的包裝裝潢的保護時(shí),雖然對“知名”和“特有”雖然在司法解釋中有了進(jìn)一步規定,但是闡釋得都比較模糊,使得工商行政管理機關(guān)在檢查時(shí)確定侵權行為時(shí)要困難一些,因為一般商品的包裝裝潢不受保護,要想確認侵權,必須先確定被仿冒商品是知名商品,并且該包裝裝潢是特有的而不是通用的等等。③所以應當在現有法律上進(jìn)行完善:并添加與現實(shí)社會(huì )中新出現的沖突的解決辦法,保持現有法律的實(shí)效性。因此,在這提出幾點(diǎn)完善外觀(guān)設計法律的建議:

　　1.創(chuàng )建獨立的外觀(guān)設計法律

　　外觀(guān)設計單獨立法,可以對外觀(guān)設計從性質(zhì)、定義到理論中有爭議的問(wèn)題都以條文的形式做出明確、詳盡的規定。有效的法律保護會(huì )激發(fā)設計者的積極性,使其創(chuàng )作出更多高質(zhì)量的產(chǎn)品,從而使獲得授權的外觀(guān)設計水平也得以提高,因而從根本上改變現在外觀(guān)設計水平不高、質(zhì)量低的現狀,提高我國外觀(guān)設計在世界知識產(chǎn)權領(lǐng)域的地位。

　　在進(jìn)行單獨立法時(shí)我們可以借鑒外國的一些外觀(guān)設計法,再結合我國的特色,制定一部有中特色的外觀(guān)設計法。隨著(zhù)經(jīng)濟的發(fā)展,各國單獨立法已成為一種趨勢,在這種形勢下我國采用單獨立法保護可以減少法律交流上的不必要的障礙。根據TRPIS協(xié)議第25、26條規定,成員國可以自由選擇用工業(yè)品外觀(guān)設計法或版權法去保護外觀(guān)設計。我國目前已經(jīng)是世貿組織WTO的成員,采用外觀(guān)設計單獨立法,可以更好地適應TRIPS的體例。④

　　2.加快授權程序并對不同產(chǎn)品給予不同的保護期

　　對于一些生命周期短、易被仿冒的產(chǎn)品的外觀(guān)設計申請,應加快授權程序。否則申請此類(lèi)產(chǎn)品的意義也就不大了。“在設立加快授權程序時(shí),可規定收取‘即時(shí)審查費’,提交這種申請時(shí),規定必須同時(shí)提交加快授權申請書(shū),通過(guò)面交,并交納申請費。實(shí)行‘即時(shí)審查制’,符合授權條件的即時(shí)交納第一年的年費、證書(shū)費等,一個(gè)月內授權公告。”

　　對于生命周期不同的產(chǎn)品,應根據申請人提交的申請給予不同的保護期,可以規定基準年限,如10年為基準年限,申請人可以根據不同的產(chǎn)品申請長(cháng)于或短于10年的保護期,再根據不同的保護年限,收取不同的年費。這樣無(wú)論對于生命周期短的產(chǎn)品還是一些能夠形成傳統產(chǎn)品、長(cháng)期生產(chǎn)型產(chǎn)品的外觀(guān)設計都能根據實(shí)際情況得到有效保護。

　　3.設立部分外觀(guān)設計制度

　　對產(chǎn)品的部分保護問(wèn)題,不同的國家存在很大的差異。美國以及歐洲一些登記制國家較早對產(chǎn)品的部分外觀(guān)設計提供了法律保護,而日本韓國等對產(chǎn)品的部分設計長(cháng)期以來(lái)不給予保護,1998年日本外觀(guān)設計法對此項進(jìn)行了重要修改,其第2條第1款規定了外觀(guān)設計的定義:本法所稱(chēng)的外觀(guān)設計是指對產(chǎn)品(包括產(chǎn)品一部分,除第8條,以下相同)的形狀、圖案、色彩結合所進(jìn)行的通過(guò)視覺(jué)引起的美感的設計。申請部分外觀(guān)設計時(shí)產(chǎn)品的名稱(chēng)應以完整的產(chǎn)品名稱(chēng)命名,部分外觀(guān)設計被授予專(zhuān)利權時(shí),相關(guān)的同一類(lèi)產(chǎn)品均受到保護。日本外觀(guān)設計法實(shí)施細則還規定,產(chǎn)品的部分想要得到部分外觀(guān)設計專(zhuān)利,對“想要得到專(zhuān)利的部分”用實(shí)線(xiàn)描繪,對“其他部分”用虛線(xiàn)描繪。如果一個(gè)申請人在日本申請了一個(gè)冰箱的外觀(guān)設計,申請保護內容是產(chǎn)品的一部分,即一個(gè)獨特的把手。在外觀(guān)設計法修改前,他是不能就這一個(gè)不可分割的單獨部件獲得保護的。但是外觀(guān)設計法修改后,他可以申請產(chǎn)品的部分外觀(guān)設計,這樣,不論以后冰箱如何變革,只要冰箱的把手與他所獲得的外觀(guān)設計相像,就侵犯了他的權利,需要支付費用。同時(shí)這種權利還可涉及到以后其他申請了外觀(guān)設計的產(chǎn)品,只要有與之相同的把手,在實(shí)施時(shí),必須要得到他的許可。韓國也于2001年7月實(shí)施了新的部分外觀(guān)設計保護制度。

　　我國現行專(zhuān)利法中沒(méi)有相關(guān)制度,在單獨立法時(shí)可以借鑒日本的部分外觀(guān)設計保護制度。首先,申請部分外觀(guān)設計保護時(shí),產(chǎn)品的名稱(chēng)應以完整的產(chǎn)品名稱(chēng)命名,部分外觀(guān)設計被授予專(zhuān)利權時(shí),相關(guān)的同一類(lèi)產(chǎn)品均受到保護;其次,將想要保護的部分用實(shí)線(xiàn)描繪,其他部分用虛線(xiàn)描繪。對部分外觀(guān)設計的保護,有利于推動(dòng)產(chǎn)品創(chuàng )新,也利于與國際接軌,并可以避免發(fā)達國家的專(zhuān)利封鎖。

　　現實(shí)中,有不少人在其銷(xiāo)售的外觀(guān)設計專(zhuān)利產(chǎn)品上注明“已獲專(zhuān)利”字樣,使消費者誤認為產(chǎn)品己獲發(fā)明專(zhuān)利,但實(shí)際上并非如此該產(chǎn)品獲得的是外觀(guān)設計專(zhuān)利。如果對外觀(guān)設計單獨立法,而不是放在專(zhuān)利法中保護的話(huà),就不會(huì )發(fā)生這種誤導了,因此將外觀(guān)設計脫離專(zhuān)利法的保護,進(jìn)行單獨立法是有利于維護消費者權益的。

　　外觀(guān)設計在現代產(chǎn)業(yè)中起著(zhù)重要的作用,其法律保護早已引起法律界和產(chǎn)業(yè)界的關(guān)注。早在1806年法國就頒布了比較完整的外觀(guān)設計法。隨后,有110多個(gè)國家和地區建立了外觀(guān)設計保護制度,并在《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》、《工業(yè)品外觀(guān)設計國際保護海牙協(xié)定》、《建立工業(yè)品外觀(guān)設計國際分類(lèi)洛逸諾協(xié)定》,以及《與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權(包括假冒商品貿易)協(xié)議草案》等國際公約中對外觀(guān)設計的保護進(jìn)行了專(zhuān)門(mén)的規定。在我國,外觀(guān)設計是通過(guò)《專(zhuān)利法》來(lái)保護的。由于外觀(guān)設計既與技術(shù)有關(guān)、又與美學(xué)有關(guān),故在保護方面存在許多不同于發(fā)明和實(shí)用新型的特殊間題。因此,有必要加大對外觀(guān)設計的立法建設,加強對外觀(guān)設計的管理。

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