摘要：知識產(chǎn)權法與民商法在價(jià)值趨向、立法目的、法律形式、法律屬性、權利特征等方面都存在著(zhù)重大差別，不能簡(jiǎn)單地把兩種法律并在一起。

　　關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權法、民商法、權利、區別

　　知識產(chǎn)權法作為法律體系中的后起之秀，由于人們缺乏對它的認識和了解，往往把它和民商法聯(lián)系在一起；在我國，有人直接把知識產(chǎn)權法并入到民商法中去。事實(shí)上，知識產(chǎn)權法和民商法存在著(zhù)很大的差異，這種差異不僅是客觀(guān)存在的，而且還有其根本的原因。這種原因主要在于兩種法律完全是從兩個(gè)不同的角度來(lái)調整社會(huì )關(guān)系的，它們調整社會(huì )關(guān)系的出發(fā)點(diǎn)不同，目的不同，方式不同；兩種法律中，權利的形態(tài)不同，權利誕生的條件和發(fā)揮作用的方式關(guān)系也不同�？梢哉f(shuō)，知識產(chǎn)權法與民商法存在著(zhù)本質(zhì)的區別。下面我們就從以下幾個(gè)方面對這一問(wèn)題進(jìn)行論證。

　　一 對知識產(chǎn)權法的分析

　　1、知識產(chǎn)權法律體系的內在關(guān)系

　　首先，可以概括地說(shuō)，知識產(chǎn)權法是確認、規范和保護知識產(chǎn)權權利的一類(lèi)法律的總稱(chēng)。按照我國傳統的知識產(chǎn)權法的法律規定，知識產(chǎn)權法應該包括版權法、工業(yè)產(chǎn)權法和反不正當競爭法這三大類(lèi)，其中，工業(yè)產(chǎn)權法又分為專(zhuān)利法和商標法[1].按照Trips協(xié)議的規定，又增加了保護地理標志和保護知識產(chǎn)權程序上的措施。

　　如果我們對上述三類(lèi)基本的知識產(chǎn)權法律法規進(jìn)行分析，就不難發(fā)現這三類(lèi)知識產(chǎn)權法律法規之間也存在著(zhù)很大的差別。在它們之間，我們似乎難以找到一種合適的理由使它們能夠合理地結合在一起；特別是反不正當競爭法，如果按照正常的邏輯推理，我們更難把它與版權法和工業(yè)產(chǎn)權法有機地聯(lián)系起來(lái)。但是，知識產(chǎn)權法這種法律體系已經(jīng)是人們普遍接受了的，而且也是國際社會(huì )以法律的形式確認了的，這說(shuō)明，這種法律體系的存在，本身屬于一種合理的組合�，F在的問(wèn)題是，我們能否解釋這種合理性，能否找出它們之間存在的邏輯關(guān)系？

　　知識產(chǎn)權的法律法規主要由《專(zhuān)利法》、《商標法》、《著(zhù)作權法》、《反不正當競爭法》、《合同法》等構成，由于各專(zhuān)門(mén)法基本功能不同，保護的知識產(chǎn)權客體也不同，在高新技術(shù)保護的效果和方式具有明顯的差異，因而，高新技術(shù)企業(yè)必須要確定采用何種法律法規保護自己的知識產(chǎn)權。
（1）考慮取得技術(shù)權利的排他性程度。知識產(chǎn)權的排他性，又稱(chēng)壟斷性、獨占性，是法律賦予知識產(chǎn)權權利人專(zhuān)有的權利。專(zhuān)利權具有很強的排他性，未經(jīng)專(zhuān)利權人許可和授權，他人不得以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的的制造、使用、銷(xiāo)售、許諾銷(xiāo)售或進(jìn)口該專(zhuān)利產(chǎn)品或使用該專(zhuān)利方法獲得的產(chǎn)品。商標法在保護商品名稱(chēng)方面具有很強的排他性，但很難保護技術(shù)本身。著(zhù)作權法只保護作者的思想的表達方式，而不延及思想、產(chǎn)品、方法、公式、工藝等。對于采用商業(yè)秘密來(lái)保護技術(shù)秘密，他人完全可以合法方式通過(guò)研究開(kāi)發(fā)或者采用反向工程獲得該項技術(shù)。采用技術(shù)措施也可以保護知識產(chǎn)權，如加密法、軟件鎖、防火墻等，但隨著(zhù)解密技術(shù)的發(fā)展，其排他性也會(huì )逐漸減弱。[3]（2）考慮知識產(chǎn)權費用的因素。所謂費用是指取得、維持、保護知識產(chǎn)權的費用，即采取保護措施的費用，以及相關(guān)的申請費、維持費、審查費、訴訟費等等。在實(shí)施的過(guò)程中，專(zhuān)利的保護費用最高，其次是商標、技術(shù)措施、商業(yè)秘密保護。著(zhù)作權因實(shí)行自動(dòng)獲得權利的制度，除了計算機軟件外，一般不必支付任何費用。高新技術(shù)企業(yè)如果采用專(zhuān)利的方法保護知識產(chǎn)權，特別是申請量大的企業(yè)，費用也是不得不考慮的問(wèn)題之一。（3）考慮知識產(chǎn)權的保護期限。我國法律規定，商標權有效期10年，但可以續展保護且不限制續展次數。著(zhù)作權則分著(zhù)作人身權和著(zhù)作財產(chǎn)權，除非作品消亡，著(zhù)作人身權永遠受到法律保護，而著(zhù)作財產(chǎn)權的保護期限為作者終身加死后50年。[4]在專(zhuān)利保護期限中，發(fā)明專(zhuān)利為20年，實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀(guān)設計專(zhuān)利為10年。對于商業(yè)秘密來(lái)說(shuō)，只要其技術(shù)秘密和經(jīng)營(yíng)信息不公開(kāi)，維持秘密的狀態(tài)，就將一直受到保護。高新技術(shù)企業(yè)采用何種方式保護企業(yè)的知識產(chǎn)權視當時(shí)內部情況和外部環(huán)境而定。
在諸多考慮的因素中，取得技術(shù)權利的排他性是最重要的因素，沒(méi)有排他性就沒(méi)有絕對的權利，也就沒(méi)有所謂的知識產(chǎn)權保護。保護期和費用也是必須要結合考量的因素，同傳統產(chǎn)業(yè)相比，高新技術(shù)更新速度和周期更快更迅速，呈跳躍式發(fā)展、超常規發(fā)展，一項高新技術(shù)可能在很短的時(shí)間內就會(huì )落后被淘汰，因此，對于一項發(fā)明專(zhuān)利來(lái)說(shuō)，20年的保護期的意義也許僅僅是有限的和形式上的。同時(shí)，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的`另一個(gè)特征就是其高產(chǎn)出高回報率，高新技術(shù)企業(yè)可以憑借其手中的高新技術(shù)、知識產(chǎn)權在有限的時(shí)間、空間、投資的狀況下，迅速崛起、占領(lǐng)市場(chǎng)，獲得高額利潤和回報，取得跨越式的發(fā)展，同高新技術(shù)企業(yè)的高產(chǎn)出高回報率相比，知識產(chǎn)權的取得、維持、保護費用還是較為低廉的。
因此，高新技術(shù)企業(yè)在尋求知識產(chǎn)權保護時(shí)，在取得技術(shù)權利的排他性、費用因素、保護期限的基礎上，采用最佳的方案和手段，合理有效的加強知識產(chǎn)權保護的力度，并吸取國外先進(jìn)的經(jīng)驗，根據技術(shù)發(fā)展和知識產(chǎn)權制度的趨勢結合企業(yè)的具體情況加強和完善企業(yè)知識產(chǎn)權的保護，在推動(dòng)企業(yè)自身提高完善的同時(shí)，從而帶動(dòng)我國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的整體發(fā)展。

　　《中華人民共和國遺產(chǎn)稅暫行條例》草案第五條規定了不計入應征稅遺產(chǎn)總額的項目，其中包括“被繼承人自己創(chuàng )作，發(fā)明或參與創(chuàng )作，發(fā)明并歸本人所有的著(zhù)作權、專(zhuān)利權、專(zhuān)有技術(shù)”。據此，所述的“著(zhù)作權、專(zhuān)利權、專(zhuān)有技術(shù)”這些知識產(chǎn)權當屬于遺產(chǎn)稅的免稅范圍。稅收是經(jīng)濟杠桿，遺產(chǎn)稅暫行條例草案的上述規定顯然在于鼓勵人們的創(chuàng )造積極性。通常，對免稅或避稅這樣的好事，社會(huì )各界會(huì )給予更多的關(guān)注和議論，但可惜，有關(guān)知識產(chǎn)權免稅功能的議論少之又少，和社會(huì )上對人壽保險金在遺產(chǎn)稅中的免稅功能的強烈關(guān)注相比，可謂小巫見(jiàn)大巫了。這也正體現了國人保險意識的濃厚和知識產(chǎn)權意識的淡薄。筆者在此結合實(shí)踐中客戶(hù)就此提出的有關(guān)咨詢(xún)問(wèn)題，草做下文，并希望能夠借此拋磚引玉。

　?一、關(guān)于納入遺產(chǎn)稅免稅范圍的知識產(chǎn)權的具體項目

　　在這方面，遺產(chǎn)稅暫行條例草案規定的只有三項：一是著(zhù)作權，二是專(zhuān)利權，三是專(zhuān)有技術(shù)。問(wèn)題是，只能是這三種知識產(chǎn)權才予以免稅嗎？稅收是經(jīng)濟杠桿，毋庸諱疑，遺產(chǎn)稅暫行條例草案的上述規定在于鼓勵人們的創(chuàng )造積極性，引導人們開(kāi)發(fā)自有知識產(chǎn)權的興趣。從這個(gè)角度出發(fā)，諸如植物新品種、集成電路布圖設計以及商標等等這些也是屬于創(chuàng )新性工作的知識產(chǎn)權，他們也具有財產(chǎn)屬性，為什么要被排除在遺產(chǎn)稅的免稅范圍之外呢？

　　二、關(guān)于“被繼承人自己創(chuàng )作、發(fā)明”的問(wèn)題