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合同中質(zhì)量保證金是什么
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合同中質(zhì)量保證金是什么
質(zhì)量保證金條款作為合同買(mǎi)方保護自己權益的一種方式，在商品交易以及建設工程、加工承攬中被廣泛運用。由于質(zhì)量保證金不是法定概念，在《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》之前的法律、司法解釋中，鮮有規定。審判實(shí)踐中，由于理論支撐不足、適用規則缺乏，加之當事人訂立的合同對質(zhì)量保證金條款約定一般較為簡(jiǎn)單，因此對質(zhì)量保證金的性質(zhì)、特征、適用條件等問(wèn)題見(jiàn)解各異。
一、質(zhì)量保證金是否屬于《擔保法》規定的擔保方式。
我國《擔保法》對擔保的方式采取的是法定主義，擔保的方式或形式都是法律規定，當事人只能在法律規定的擔保方式中選擇使用，不能在此之外另行創(chuàng )設新的擔保方式，并且必須遵守擔保法對各種擔保方式具體內容相應的規定�！稉７ā返诙䲢l規定“本法規定的擔保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金”，《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋》第一條規定：“當事人對由民事關(guān)系產(chǎn)生的債權，在不違反法律、法規強制性規定的情況下，以擔保法規定的方式設定擔保的，可以認定為有效”。由此可見(jiàn)在我國，擔保的法定方式只有上述五種，當事人在借貸、買(mǎi)賣(mài)等民事活動(dòng)中為保障實(shí)現其債權，能設立哪些擔保方式，各種擔保方式有哪些基本功能，只能由法律規定，當事人之間不能創(chuàng )立。而質(zhì)量保證金雖是為了擔保合同標的物之質(zhì)量，在交易中不乏其例，但相關(guān)法律對其卻未置明文，其自身不屬于法定擔保方式之一。
從另個(gè)角度而言，擔保合同是主合同的從合同，卻具有相對獨立性。如擔保合同的成立并非必須以被擔保的主合同的現實(shí)存在為基礎，《擔保法》第十四條、第五十九條分別規定了最高額保證和最高額抵押，允許當事人為將來(lái)發(fā)生的債權提供擔保;再如，主合同無(wú)效并不引起擔保合同必然無(wú)效，《擔保法》第五條即允許當事人自由約定主合同無(wú)效，擔保合同的效力不受影響。而相對質(zhì)量保證金而言，實(shí)踐中通常表現為買(mǎi)受人保留部分貨款的形式作為標的物質(zhì)量的擔保，質(zhì)量保證金即為特定化的貨款，其本身就是主合同價(jià)款的一部分，其成立、存續、處分和消滅均隨著(zhù)買(mǎi)賣(mài)合同的變動(dòng)而談動(dòng)，當買(mǎi)賣(mài)合同不成立、無(wú)效、被撤銷(xiāo)時(shí)，質(zhì)量保證金亦隨其命運。綜上，筆者認為，質(zhì)量保證金屬于合同的特殊擔保措施，但不宜解釋為《擔保法》所規定的擔保。
二、質(zhì)量保證金對合同以外的第三人有無(wú)對抗效力。
當事人通過(guò)合同約定，由買(mǎi)受人采取保留部分貨款作為出賣(mài)人對標的物的質(zhì)量瑕疵承擔違約責任的一種具體方式。質(zhì)量保證金交付于標的物質(zhì)量尚未被確認不合格之前，通常是在合同訂立或履行期間，買(mǎi)受人以保留貨物尾款的形式留存，此時(shí)違約行為還沒(méi)有發(fā)生。質(zhì)量保證期間，標的物質(zhì)量不符合約定而使買(mǎi)受人遭受損失時(shí)，買(mǎi)受人可以此作為賠償，客觀(guān)上在買(mǎi)賣(mài)合同當事人之間達到“優(yōu)先受償”的效果，保障買(mǎi)受人權利實(shí)現的作用。但如前所述，質(zhì)量保證金不屬于法定擔保方式，其根據意思自治原則由當事人自由選擇和約定。
如當事人既可以約定，一旦出賣(mài)人交付的標的物出現質(zhì)量問(wèn)題，質(zhì)量保證金即不予退還;也可以約定標的物出現質(zhì)量問(wèn)題后，出賣(mài)人應先采取修理、更換等補救措施，采取補救措施后仍未能解決質(zhì)量問(wèn)題以至影響標的物的價(jià)值與效能的，質(zhì)量保證金才不予退還。因此，作為非典型性擔保，當事人可以在不違反法律禁止性規定的前提下，對承擔質(zhì)量保證金責任的條件預先自由約定，其規則的設立效力僅對買(mǎi)賣(mài)雙方當事人產(chǎn)生約束力，而對合同以外的第三人則無(wú)物權法上的對抗效力。
三、質(zhì)量保證金責任與違約責任能否并用。
《合同法》第一百一十一條規定“質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，受損害方根據標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報酬等違約責任”�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十一條規定“買(mǎi)受人依約保留部分價(jià)款作為質(zhì)量保證金，出賣(mài)人在質(zhì)量保證期間未及時(shí)解決質(zhì)量問(wèn)題而影響標的物的價(jià)值或者使用效果，出賣(mài)人主張支付該部分價(jià)款的，人民法院不予支持”。
如果當事人在買(mǎi)賣(mài)合同中約定了質(zhì)量保證金條款，當出賣(mài)人違反質(zhì)量瑕疵擔保義務(wù)時(shí)，質(zhì)量保證金與違約責任能否并用?筆者認為，我國民事責任是以補償性為原則，懲罰性為例外的，若法律無(wú)特別規定民事責任具有懲罰性，則應為補償性，屬于損害填補責任。質(zhì)量保證金的基本功能在于擔保標的物的質(zhì)量，在事前具有一般擔保性，事后具有補償性。在出賣(mài)人違反質(zhì)量瑕疵擔保義務(wù)，出現質(zhì)量保證金責任與違約責任競合時(shí)，由于二者責任的承擔者皆為出賣(mài)人，對同一違約行為依據不同的民事法律關(guān)系給予重復制裁，有失公正。出賣(mài)人交付了質(zhì)量不合格的標的物，在質(zhì)量保證期間未能及時(shí)解決質(zhì)量問(wèn)題，影響買(mǎi)受人對標的物的使用效果或降低標的物的交換價(jià)值時(shí)，依據質(zhì)量保證金條款，質(zhì)量保證金便轉化為對買(mǎi)受人所遭損失的一種補償。從這一層面看，質(zhì)量保證金類(lèi)似違約金，可以比照合同法的違約金規則來(lái)處理。只有在出賣(mài)人承擔了質(zhì)量保證金責任卻仍不足彌補買(mǎi)受人的損害時(shí)，買(mǎi)受人才能另行主張違約責任進(jìn)行填補。
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