主合同的變更與保證人的免責抗辯

　　案情介紹

　　2007年初，廣州某貿易公司要做一宗鋼鐵銷(xiāo)售業(yè)務(wù)，向某銀行分行貸款1000萬(wàn)元，合同約定借款期限為1年，連帶責任保證人為廣州某商業(yè)集團，保證期間為貸款發(fā)放之日起2年。合同簽訂后，銀行如約發(fā)放了貸款。兩個(gè)月后，由于鋼鐵價(jià)格下跌，鋼鐵的購買(mǎi)方反悔，單方面宣布終止了鋼鐵

　　買(mǎi)賣(mài)合同。為了減少銀行利息造成的損失，貿易公司與銀行談判，要求提前歸還貸款，并降低相應的利率。經(jīng)過(guò)協(xié)商，雙方變更了原借款合同，將借款的期限變更為6個(gè)月，利率也相應降低了。

　　貸款到期后，貿易公司歸還了800萬(wàn)元貸款和利息，但是由于購買(mǎi)方的違約造成貿易公司有200萬(wàn)元的貸款和利息無(wú)法償還，于是，銀行分行要求保證人商業(yè)集團償還貸款余額。商業(yè)集團認為貸款雙方變更了借款合同的條款，但沒(méi)有通知保證人，未經(jīng)過(guò)保證人的書(shū)面同意，因此，拒絕承擔新合同的保證責任。

　　法院經(jīng)審理認為，新簽訂的借款合同并沒(méi)有加重保證人的保證義務(wù)，相反，變更后的合同減輕了保證人的責任，如果判定保證人不再承擔保證責任，有違公平原則，保證人商業(yè)集團應該對變更后的合同承擔保證責任。

　　律師評析

　　廣東明盛律師事務(wù)所律師鄭柱龍分析認為，本案涉及主合同變更后，保證人保證責任的承擔問(wèn)題。

　　由于保證屬于人的擔保，其建立的基礎是保證人對特定債務(wù)的人的信用、能力或資產(chǎn)的信任，并且針對的是特定的債權債務(wù)。保證具有較強的特定性，并且具有較強的人身信任性。如果在債權人和債務(wù)人未經(jīng)保證人同意而變更合同的情況下，仍然要求保證人對變更后的合同承擔保證責任，事實(shí)上就是允許債權人和債務(wù)人可以任意加重保證人的保證責任，這顯然不利于保護保證人的合法權利�！吨腥A人民共和國擔保法》規定，債權人與債務(wù)人未經(jīng)保證人書(shū)面同意協(xié)議變更主合同的，保證人不再承擔保證責任，其目的正是為了保障保證人的權利以及保證人對承擔責任的可預期性。

　　如何理解“變更主合同”?對主合同的任何變更都導致保證責任的免除呢?

　　對此，我國立法采納的“主合同變更”是指合同的更新，即指當事人之間的合同的內容改變，并根據內容的變更情況，對保證人的免責抗辯加以限制，具體如下：

　　(1)允許當事人對合同進(jìn)行一定的變更，并限制保證人的免責抗辯。如果一旦合同內容變更就導致保證人免責，無(wú)疑會(huì )增加債權人的顧慮，降低經(jīng)濟活動(dòng)的效率。同時(shí)，限制保證人的免責抗辯，也可以避免保證人借合同變更進(jìn)行惡意抗辯、逃避責任，有利于增強交易的安全性。

　　(2)根據主合同內容的變更情況，對合同變更時(shí)保證人的免責抗辯分為兩種情形：

　　第一、如果主合同的變更加重了保證人的責任，則由于加重的部分沒(méi)有經(jīng)過(guò)保證人確認，也超過(guò)了保證人訂立保證合同時(shí)的預期，所以對于加重的部分，除非保證人明確愿意，否則保證人不承擔保證責任。

　　第二、如果主合同的變更并沒(méi)有加重保證人的責任，甚至減輕了保證人的責任，則此時(shí)并沒(méi)有超出保證人訂立保證合同時(shí)對可能承擔責任的預期，也不存在侵害保證人合法權益的可能，此時(shí)保證人不能以主合同變更未經(jīng)其同意為由，要求免除保證責任。

　　就本案而言，貿易公司與銀行分行雖然未經(jīng)商業(yè)集團同意變更了合同，但變更后的合同由于利率降低，事實(shí)上減輕了保證人的保證責任，所以保證人應當對變更后的合同承擔保證責任，而不得主張免除保證責任。對于借款合同的履行期間的變動(dòng)，由于也沒(méi)有經(jīng)過(guò)保證人的書(shū)面同意，所以保證人的保證期間仍然應該按照原合同的規定，保證期間為貸款發(fā)放之日起2年。

　　鄭柱龍律師指出，《中華人民共和國擔保法》第24條規定的“主合同變更”限定為合同的更新，從維護交易安全和公平原則出發(fā)，只允許保證人對加重的部分免于承擔保證責任，對于原主合同規定范圍內的保證責任，并不因為主合同內容的變更而免除。

【主合同的變更與保證人的免責抗辯】相關(guān)文章：

同時(shí)履行抗辯權08-30

什么是同時(shí)履行抗辯權01-22

物業(yè)與業(yè)主合同11-12

物業(yè)與業(yè)主合同14篇11-12

物業(yè)與業(yè)主合同范文通用11-10

保證人還款承諾書(shū)范文10-29

保證人追償權發(fā)生的基礎分析06-09

主合同無(wú)效對擔保合同的效力影響09-08

合同案例：不安抗辯權與預期違約09-07

保證人債務(wù)人協(xié)議08-20