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小心 “勞務(wù)派遣陷阱”
小心 “勞務(wù)派遣陷阱”
新聞背景：
11月17日，時(shí)代商報以《飛利浦陷“勞資糾紛門(mén)”》為題，獨家披露了供職于飛利浦（中國）投資有限公司沈陽(yáng)辦事處彩電部的很多促銷(xiāo)員工被欠加班費十年之久的事實(shí)。據員工們自行計算的數據顯示，40余名促銷(xiāo)員被拖欠的加班費總額保守估計在300萬(wàn)元以上；面對公司只給補償兩年加班費的處理辦法，無(wú)法接受的員工們集體來(lái)到飛利浦公司沈陽(yáng)辦事處討說(shuō)法。
11月22日，時(shí)代商報又推出接續報道《多扣的養老保險哪去了》。報道中說(shuō)，員工們發(fā)現，社保中心顯示的公司給員工代繳的個(gè)人繳費賬戶(hù)金額，居然沒(méi)有工資條上扣的多。就此，飛利浦東北大區域相關(guān)負責人建議員工“走司法途徑”。
飛利浦“勞資糾紛門(mén)”事件調查之三
又是兩周時(shí)間過(guò)去了，面對遙遙無(wú)期的等待，飛利浦員工們做出了艱難決定：尋求勞動(dòng)仲裁和司法部門(mén)幫助。
當他們真的走上這條路時(shí)才發(fā)現，這條路也是阻礙重重。原本預計取證難的問(wèn)題，已經(jīng)不是最大的難題：“勞務(wù)派遣”，這個(gè)他們從未聽(tīng)說(shuō)過(guò)的詞語(yǔ)，卻成為他們維權路上的最大障礙。
沈陽(yáng)市、區兩級勞動(dòng)部門(mén)工作人員的解釋?zhuān)岋w利浦促銷(xiāo)員們徹底明白了事件的真相：為飛利浦公司拼命工作近十年，原來(lái)卻不是飛利浦的員工！
勞務(wù)派遣究竟是怎么回事呢？用工企業(yè)為什么能依此規避勞動(dòng)糾紛呢？跟蹤采訪(fǎng)此事的記者走訪(fǎng)了勞動(dòng)部門(mén)和法律界人士，對此進(jìn)行了全方位的解讀。沈陽(yáng)市總工會(huì )的相關(guān)工作人員表示：“目前一些大量用工的企業(yè)，尤其是許多合資企業(yè)，的確利用‘勞務(wù)派遣’招收員工，作為規避法律責任的一種手段。”
派遣隱患
11月23日，苗紅等十余名飛利浦促銷(xiāo)員代表來(lái)到沈河區勞動(dòng)仲裁尋求幫助。勞動(dòng)仲裁負責人在了解情況和相關(guān)資料后表示：“你們實(shí)際上班的用工單位是飛利浦，用人單位是北京金正東。你們的工資都是用工單位飛利浦把錢(qián)給派遣公司北京金正東，然后再由北京金正東開(kāi)給你們。由于是勞務(wù)派遣，勞動(dòng)糾紛不由飛利浦直接出面承擔責任，而是由北京金正東承擔。飛利浦公司承擔經(jīng)濟責任，但不承擔訴訟處理責任。而對于北京金正東公司，沈河區勞動(dòng)仲裁并沒(méi)有管轄權。最為快捷的解決途徑，就是去找金正東公司所在地的勞動(dòng)仲裁部門(mén)或者司法部門(mén)。”
對于“勞務(wù)派遣”的勞動(dòng)糾紛仲裁問(wèn)題，遼寧博功律師事務(wù)所陳大海律師認為，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )并非對所有提交的仲裁申請都有管轄權，對于發(fā)生勞動(dòng)爭議的勞動(dòng)者和用人單位不在同一個(gè)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )管轄區域的，應由用人單位所在地或勞動(dòng)合同履行地的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )管轄。這些員工實(shí)際上就是勞務(wù)公司定向為飛利浦公司招的工，而具體的工作時(shí)間是由被派駐的商業(yè)企業(yè)規定并管理。用工單位飛利浦公司雖在沈陽(yáng)注冊了分公司，但其沒(méi)有注冊資金，按照法律規定，這種分公司是不能獨立地承擔民事責任的。因此，在用工單位和派遣公司都不在沈陽(yáng)市的情況下，沈陽(yáng)作為勞動(dòng)合同履行地對此案也有管轄權。沈陽(yáng)勞動(dòng)仲裁對此案可以仲裁，但過(guò)程比較復雜，關(guān)鍵要看沈陽(yáng)方面是否愿意受理。“現在我們終于明白飛利浦公司方面的協(xié)商態(tài)度為什么強硬了，原來(lái)公司已經(jīng)預先利用‘勞務(wù)派遣’設下了陷阱，規避了風(fēng)險。”苗紅等老員工回想當初簽合同的過(guò)程時(shí)說(shuō)：“我們在最開(kāi)始都是直接與飛利浦公司簽訂的合同，后來(lái)才變成金正東公司。當時(shí)我們都認為反正工作地點(diǎn)和工作條件都沒(méi)有發(fā)生變化，跟誰(shuí)簽合同并沒(méi)有什么區別�，F在才發(fā)現，勞動(dòng)派遣有這么多說(shuō)道。”
保險被代理
一條條沒(méi)聽(tīng)過(guò)的法律條文，一個(gè)個(gè)沒(méi)見(jiàn)過(guò)的詞語(yǔ)，讓飛利浦促銷(xiāo)員們越來(lái)越糊涂。最讓他們不明白的是，金正東公司是一個(gè)在北京注冊并在沈陽(yáng)沒(méi)有駐派機構的勞務(wù)派遣公司，是怎么在異地——沈陽(yáng)給職工繳納養老保險的呢？
曹葉龍等人帶著(zhù)疑問(wèn)分別找到沈陽(yáng)市和沈河區社保中心咨詢(xún)，他們又聽(tīng)到了一個(gè)新詞——社保代理。原來(lái)，北京金正東公司將他們的社會(huì )保險從北京轉到沈陽(yáng)后，在沈陽(yáng)找了一個(gè)社保代理人——沈陽(yáng)外國企業(yè)服務(wù)總公司給他們繳納。但是對于金正東這樣在沈陽(yáng)沒(méi)有駐派機構的北京公司，其委托的社保代理是否合法的問(wèn)題，社保中心人員并沒(méi)有給出解答。
隨后，記者撥通了沈陽(yáng)外國企業(yè)服務(wù)總公司電話(huà)，一位名叫姜曦的工作人員介紹，沈陽(yáng)外國企業(yè)服務(wù)總公司的確有代繳社保業(yè)務(wù)，但只是按照北京金正東公司所報的基數來(lái)繳納的，并不清楚社保繳費當中存在差額問(wèn)題。
姜曦表示：“公司的業(yè)務(wù)就是別人委托什么我們做什么，養老、失業(yè)、工商、醫療、生育以及公積金都可以。北京金正東公司給我們提供了一個(gè)繳納的基準，注明每個(gè)人當月按多少錢(qián)繳納，具體繳納哪幾項，我們就按照這個(gè)數乘以相應的比例。由于我們并不經(jīng)手這些員工的工資，并不知道金正東公司是怎么扣款的。”
顧美君對這樣的社保繳納流程有些發(fā)蒙：“公司在北京，按規定應該由北京勞動(dòng)監察部門(mén)處理社保欠繳問(wèn)題，但社保又是在沈陽(yáng)繳納的，按道理應該由沈陽(yáng)勞動(dòng)監察部門(mén)處理。但勞動(dòng)監察部門(mén)應該追究代繳公司的責任，還是追究金正東公司的責任，似乎在相關(guān)規定上還沒(méi)有明確的劃分。這好像是一個(gè)法律法規上的盲區。”
記者幾經(jīng)努力，也沒(méi)有與金正東公司取得聯(lián)系，沒(méi)有得到金正東方面關(guān)于社保代理一事的說(shuō)法。陳大海律師表示，只要能拿到金正東與沈陽(yáng)社保代理的公司存在協(xié)議或合同的證據，那么沈陽(yáng)的社保代理公司也將承擔相應的連帶責任。
維權尷尬
事到如今，走法律程序已是必然了，那么，這些飛利浦當事員工應當如何確保自己的權利呢？“要想起訴，首先要弄清楚勞務(wù)派遣涉及的三個(gè)法律關(guān)系，即勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)合同關(guān)系、勞務(wù)派遣單位與用工單位之間的派遣協(xié)議關(guān)系、用工單位與被派遣勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)指揮管理關(guān)系。”陳大海律師解釋?zhuān)瑒趧?wù)派遣勞動(dòng)合同關(guān)系與傳統的勞動(dòng)合同關(guān)系比較，缺少實(shí)際意義上勞動(dòng)合同的內容。法律意義上，勞務(wù)派遣單位這一用人單位又存在“先天缺陷”，由于被派遣勞動(dòng)者并不在勞務(wù)派遣單位從事勞動(dòng)，勞務(wù)派遣單位并不具備全部用人單位的特征，“用人單位”的權利其無(wú)法全部享有，“用人單位”的義務(wù)也無(wú)法實(shí)際履行。“在勞務(wù)派遣法律關(guān)系中，被派遣勞動(dòng)者實(shí)際處于用工單位的直接管理之下，在用工單位提供的勞動(dòng)環(huán)境中從事勞動(dòng)，并根據勞動(dòng)情況取得勞動(dòng)報酬。核心層面上的‘勞動(dòng)合同’內容其實(shí)是在用工單位與被派遣勞動(dòng)者之間完成的。在無(wú)任何契約拘束的情形下，派遣勞工仍有義務(wù)在用工單位的指揮監督下提供勞務(wù)的特殊用工方式。”遼寧和鑫律師事務(wù)所關(guān)世臣律師解釋?zhuān)霉挝恢越邮鼙慌汕矂趧?dòng)者，是基于其與勞務(wù)派遣單位之間的派遣協(xié)議。勞動(dòng)合同和派遣協(xié)議相互之間產(chǎn)生的聯(lián)系，成為這兩者建立法律關(guān)系的前提條件。
關(guān)世臣律師介紹，勞務(wù)派遣單位與用工單位之間是民事合同關(guān)系。按法律規定，在派遣協(xié)議中必須明確勞動(dòng)報酬和社會(huì )保險費的數額與支付方式以及違反協(xié)議的責任等內容。但這項有利于保護勞動(dòng)者合法勞動(dòng)權益的規定，卻是在被派遣勞動(dòng)者不參與協(xié)商，甚至毫不知情的情況下被約定的，其合理性就是個(gè)疑問(wèn)。“根據《合同法》規定，合同中的權利義務(wù)只對合同當事人雙方產(chǎn)生效力，但在勞務(wù)派遣合同中涉及到了第三人的權利義務(wù)，即被派遣勞動(dòng)者的權利義務(wù)。”關(guān)世臣認為，派遣協(xié)議中約定的派遣崗位和人員數量、派遣期限、勞動(dòng)報酬和社會(huì )保險費的數額與支付方式，以及違反協(xié)議的責任等內容，都涉及了被派遣勞動(dòng)者的權利義務(wù)，而且這種權利義務(wù)的約定，增加了被派遣勞動(dòng)者的負擔。也就是說(shuō)，勞務(wù)派遣協(xié)議變相“約束”了被派遣勞動(dòng)者。
異地派遣引發(fā)勞資糾紛
“我們的執法權限僅限于沈陽(yáng)市，而你們的雇主金正東公司在北京，超出我們的職權范圍，我們是有勁使不出來(lái)！”11月24日，接待飛利浦促銷(xiāo)員投訴的沈陽(yáng)市勞動(dòng)監察部門(mén)工作人員的一番解釋?zhuān)寙T工們的心拔涼拔涼的。
在投訴接待室，一位勞動(dòng)監察人員面對員工們反映的飛利浦公司超時(shí)加班問(wèn)題和五險一金繳納不合理的問(wèn)題時(shí)表示，按照勞動(dòng)部門(mén)的規定，一天加班時(shí)間超過(guò)3個(gè)小時(shí)，一個(gè)月加班時(shí)間超過(guò)36個(gè)小時(shí)，就是違法。而社會(huì )保險，只要用工在沈陽(yáng)，就應按沈陽(yáng)市的標準繳納。企事業(yè)單位如果欠繳保險，勞動(dòng)監察部門(mén)不但有權要求其補繳，還將就其違規行為進(jìn)行處理。“按照你們反映的情況，你們的用工單位的確涉嫌存在超時(shí)加班和五險欠繳的問(wèn)題。”勞動(dòng)監察人員介紹，“沈陽(yáng)市各級勞動(dòng)監察目前正在嚴厲查處欠繳保險的違法行為，相應的處罰額度也是非常大的。但勞動(dòng)監察部門(mén)在對其實(shí)行監察權限時(shí)，這個(gè)單位必須在沈陽(yáng)有工商注冊，否則，我們就沒(méi)有具體的管轄權。”“我國勞動(dòng)保障的總體法制還不健全，使得勞務(wù)派遣在實(shí)際運作中無(wú)法可依，無(wú)章可循。各派遣機構在具體協(xié)議內容和標準上做法不一，發(fā)生爭議很難解決。”沈陽(yáng)市總工會(huì )一位工作人員介紹，作為一種新型的用工方式，勞務(wù)派遣已成為我國靈活就業(yè)形式的重要組成。但是，勞務(wù)派遣涉及三方關(guān)系在法律法規中沒(méi)有具體規定，相應的權利義務(wù)也較為混亂，一旦出現爭議，派遣單位與用工單位就可能互相推諉，拒絕承擔勞動(dòng)法上的責任，從而造成被派遣勞動(dòng)者的合法勞動(dòng)權益受侵害。尤其是勞務(wù)派遣單位跨地區派遣勞動(dòng)者的，由于沒(méi)有明確由哪一級別、哪一地區的勞動(dòng)保障行政部門(mén)負責監察，這就造成了勞動(dòng)保障行政部門(mén)無(wú)法監察和不愿監察的局面。
勞務(wù)派遣幾乎家家違規
采訪(fǎng)中，記者了解到，雖然《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》明確規定了被派遣勞動(dòng)者享有的各種權利，但在實(shí)際操作中，勞務(wù)派遣公司不執行勞動(dòng)合同法成為一個(gè)不容忽視的問(wèn)題。2010年5月，《工人日報》在調查了沈陽(yáng)市十幾家大型國企和合資企業(yè)后發(fā)現，幾乎家家違反了該法律的相關(guān)規定。一位大型國企副總更是坦言：勞務(wù)派遣工收入只相當于正式工的50%.節日慰問(wèn)金、醫療補充保險、工會(huì )開(kāi)展的扶貧幫困等，勞務(wù)派遣工都不享受。
“避免因處理各種勞動(dòng)力資源管理導致的成本支出和繁瑣事務(wù)，是用工單位尋求勞務(wù)派遣用工方式產(chǎn)生的重要原因。”據沈陽(yáng)市勞動(dòng)部門(mén)的調查顯示，很多用人單位愿意使用勞務(wù)派遣工，主要原因是可以利用勞務(wù)派遣這種用工形式，達到規范勞動(dòng)關(guān)系、轉移用工風(fēng)險、降低用人成本、減少人員儲備、降低爭議風(fēng)險等目的。
據來(lái)自遼寧省工商部門(mén)的統計數字，截至2010年4月底，遼寧省共有勞務(wù)派遣公司1240家。但總共派遣出多少勞務(wù)工，目前還沒(méi)有任何一個(gè)部門(mén)能說(shuō)準。據省工商部門(mén)和勞動(dòng)部門(mén)介紹，工商部門(mén)只管核準發(fā)放營(yíng)業(yè)執照，不負責勞務(wù)派遣工監管；人力資源和社會(huì )保障部門(mén)應是勞務(wù)派遣公司的管理機構，但因三年前勞務(wù)派遣公司管理已從該機構中劃出，又沒(méi)有相關(guān)管理細則，因此，“具體細節不好操作”。
據調查，勞務(wù)派遣工已遍布汽車(chē)制造、裝備制造、賓館、醫療、銀行等各個(gè)領(lǐng)域。來(lái)自遼寧省總工會(huì )一項調查表明，勞務(wù)派遣工占企業(yè)職工總數少則25%，多則60%，絕大多數都是主要崗位或工種。
勞務(wù)派遣急需健全體制
“在缺乏規范的情況下，勞務(wù)派遣中的受遣方往往成為利益博弈中的弱勢方，其合法勞動(dòng)權利不能得到有效的制度保證，面臨諸多風(fēng)險和歧視。”沈陽(yáng)市職工法律援助中心一位不愿具名的工作人員對此建議：“應當從以下三個(gè)方面來(lái)改善勞動(dòng)派遣關(guān)系調整的現狀。首先，盡快制定并完善勞務(wù)派遣及其相關(guān)的法律法規，從根本上保障勞動(dòng)者合法勞動(dòng)權益。包括嚴格勞務(wù)派遣組織市場(chǎng)準入條件，明確勞務(wù)派遣企業(yè)使用勞務(wù)派遣工的規模和條件，防止一些用人單位濫用勞務(wù)派遣工。明確勞動(dòng)合同、勞務(wù)派遣合同、勞務(wù)協(xié)議應當具備的條款，防止因內容的不完備而出現法律糾紛。建立風(fēng)險責任追究制度，對用人單位、派遣組織不履行合同義務(wù)與責任，侵犯勞動(dòng)者合法權益的違規行為，要依法嚴加懲處。其次，進(jìn)一步拓展派遣機構服務(wù)職能，提高其人力資源管理的素質(zhì)和水平�？梢园褎趧�(wù)派遣與職業(yè)介紹融為一體，要簽訂規范具體的合同，保護勞務(wù)派遣三方的合法權益，同時(shí)要做好對派遣員工的跟蹤管理和服務(wù)。”“最后也是最重要的，就是加強對勞務(wù)派遣工作的監察。各地勞動(dòng)保障部門(mén)應加強對勞務(wù)型公司派遣勞務(wù)人員和用人單位使用勞務(wù)人員的執法監察，對違反勞動(dòng)保障法律法規及勞務(wù)派遣政策規定的勞務(wù)型公司和用人單位，勞動(dòng)保障行政部門(mén)依法責令限期改正，并依法予以處理處罰，以確保勞務(wù)人員的合法權益不受侵害。”這位工作人員表示，目前最急迫的就是盡快制定并完善勞務(wù)派遣及其相關(guān)的法律法規。
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國外的“勞務(wù)派遣”
記者通過(guò)網(wǎng)絡(luò )查詢(xún)了解到，世界各國對于類(lèi)似關(guān)系的規定千差萬(wàn)別，但大多都未將其作為一種正式的長(cháng)期的勞動(dòng)形式來(lái)規定。
在美國，“派遣勞動(dòng)”從屬于“暫時(shí)性勞動(dòng)提供”的范疇。
德國把雇主將其雇員派遣至其他雇主處勞動(dòng)稱(chēng)之為“借貸勞動(dòng)”或“租賃勞動(dòng)”。這種“借貸勞動(dòng)”的派遣勞動(dòng)分為兩類(lèi)：一類(lèi)是本來(lái)意義上的“借貸勞動(dòng)”，又稱(chēng)“非營(yíng)業(yè)性勞動(dòng)派遣”，是指被派遣的勞動(dòng)者通常是在其雇主處工作，只是遇有特殊情況時(shí)，偶爾由其雇主派遣至第三人處為第三人工作。另一類(lèi)并非真實(shí)意義上的“借貸勞動(dòng)”，稱(chēng)之為“營(yíng)業(yè)性勞動(dòng)派遣”，即把勞動(dòng)者派至第三人處工作是一種常態(tài)。在這種派遣勞動(dòng)中，勞動(dòng)者的全部勞動(dòng)均是為不同的第三人提供，雇用這些勞動(dòng)者的雇主所從事的業(yè)務(wù)本身就是經(jīng)營(yíng)派遣勞動(dòng)，目的在于通過(guò)對勞動(dòng)者的派遣獲取經(jīng)營(yíng)利潤�；谶@類(lèi)派遣勞動(dòng)對于勞動(dòng)者的消極影響，德國勞動(dòng)法律做出了包括期限在內的多種限制性規定。
在法國，勞動(dòng)派遣通常限于暫時(shí)性地替代未能近期到職的勞工，以應對短暫的業(yè)務(wù)量增加及季節性工作。
在歐盟國家中，意大利、希臘和西班牙立法禁止派遣機構從事?tīng)I業(yè)性勞動(dòng)派遣。在允許進(jìn)行勞動(dòng)派遣的國家中，也都要求采用法國的限制性立法模式。
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