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論我國公司出資制度之完善
提要當前我國的公司資本制度為一種保守的法定資本制度，嚴格遵守資本確定和維持原則，出資形式單一和現物出資。此種制度構建時(shí)的初衷是解決信用，保護交易安全，保持“商”主體有足夠資本運營(yíng)，可是在這種制度確立后并沒(méi)有實(shí)現立法時(shí)所追求的目標。筆者認為這些遇到的問(wèn)題，不是資本制度確定有誤造成，在今后5年期間內或者更長(cháng)的時(shí)間里，我國不易改變法定資本制度，應在適當調整出資制度過(guò)程中，完善法定資本制度外延和配套制度。本文針對出資制度和公司資本形成制度兩方面論述資本制度改革的方向，以資產(chǎn)信用制度為筆者觀(guān)點(diǎn)和中心理念，結合我國國情論述現今制度所帶來(lái)的弊端，認為改變公司資本制度需要一個(gè)的過(guò)程，降低資本額的尺度和出資多元化發(fā)展趨勢。
關(guān)鍵詞：資本、出資、信用
abstract
the capital system of china is a kind of conservative legal capital system, observes the principle of capital confirmation and maintenance, the unity of investment form, and the certainty of value strictly. the initial intention to establish above-mentioned system is to resolve the issue of credit, keep the safety of transaction, and make sufficient capital to the merchant. however, the formation of the capital system did not resolve the above-mentioned issue totally. there are not any mistakes in the formation of our capital system, and we shouldn’t transform the system even in a long period, but make it and the relevant system perfectly in the process of adjusting the investment system properly. aiming for the investment system and the principle of capital formation, this article discusses the developing direction of the capital system and the drawback of the system nowadays with reference of national conditions, and believes that it need a process to transform the company capital system and that abasing the capital volume and multiplying the investment form is a irreversible trend.
key words: capital investment credit
導 言
公司資本制度貫穿公司法整個(gè)體系，公司法中許多制度和規則都與資本制度相聯(lián)系，確定這一系列制度是公司規則中的定位問(wèn)題，是決定公司法律體系測重哪些內容和規則的模式。我國在以資本信用為核心的基礎上構建本身的法律體系，在資本形成制度中采用了法定資本制度，確定最低資本額、出資形式和資本變化嚴格限制。這些制度的確立旨在維護交易安全和秩序。那么這一系列規定在傳統制度下是否能夠切實(shí)保護債權人利益、保護交易安全？這類(lèi)問(wèn)題是因為法定資本制度確定錯誤，還是現在我國相關(guān)公司制度配套的法律規定滯后所導致。有的學(xué)者建議改變法定資本制度，資本制度變更后能夠出現信用危機進(jìn)一步圇陷。筆者就從資本形成制度與股東籌資制度兩個(gè)方面，即公司資本運作第一個(gè)階段展開(kāi)論述。
一、我國公司資本制度概述
（一）公司資本制度的內涵和重要性
，公司法律制度中包含著(zhù)諸多具體制度，比如公司設立制度、公司資本制度、公司重整制度、公司破產(chǎn)制度。其中，公司資本制度是至關(guān)重要的一個(gè)制度形式，起到了核心的引導性作用，支撐著(zhù)公司法律體系。公司資本制度的確立決定著(zhù)公司資本的確立原則，決定著(zhù)資本在公司中的地位和作用。公司在各個(gè)經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，資本制度均有所體現，從公司的設立，到資本運行，而后資本消滅的各個(gè)階段發(fā)展，完全需要遵循資本制度的原理架構。一國公司立法究竟是定位在資本依賴(lài)、資產(chǎn)變化的調控或是二者兼顧等諸方面，將決定其他相關(guān)商法的立法方向。所以談到一個(gè)國家的公司立法制度首先看其適用哪種資本制度形式，由此深入剖析公司資本制度所涉及的相關(guān)內容。
公司的重要特征之一是其資合性，即它是以資本結合為中心的，具有法人地位的組織。公司法上所稱(chēng)的資本，意指公司的股本，它是衡量公司凈資產(chǎn)的最小價(jià)值的剛性尺度；在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，資本具有標志公司信用的特殊功能。 公司資本是公司運作的物質(zhì)基礎，是公司對外承擔法律責任的物質(zhì)保障。按照不同學(xué)者的觀(guān)點(diǎn)，公司資本制度圍繞著(zhù)資本各階段或各形態(tài)有如下的內涵。公司資本制度的代表就是法定資本制度、授權資本制度和折衷資本制度三項資本制度。狹義上，公司資本制度是指公司資本形成、維持、退出等方面制度安排。廣義上講，公司資本制度是圍繞股東的股權投資而關(guān)于公司資本運作的一系列概念網(wǎng)、規則群與制度鏈的配套體系。 筆者認為公司資本制度以三大類(lèi)制度形式定位，將選擇的資本制度散布于公司各規制、原則和精神中，統領(lǐng)一國公司立法乃至整個(gè)商法體系。公司資本制度主要涉及籌資制度、資本形成制度、資本維持制度或資本運行制度、資本消滅制度等。法定、授權或折衷資本制度統稱(chēng)為資本形成制度，是公司資本制度的重要組成部分。在公司資本沒(méi)有進(jìn)入運作階段前，股東出資和資本形成是公司資本制度的第一個(gè)階段，是公司設立時(shí)期，是公司成立的初級階段。易言之，公司資本的形成（即公司資本形成制度）是公司運作時(shí)追求股東權益的基礎和根基，公司以怎樣的方式注入資本額，以怎樣的形式投入資產(chǎn)（即股東出資制度 ），也將決定資產(chǎn)在運營(yíng)階段能否保障債權人利益。所以公司制度的第一個(gè)階段在廣義的公司資本制度中起到了舉足輕重的作用，引領(lǐng)整個(gè)資本制度的發(fā)展方向。本文就針對以什么可以出資（出資多元化）、出資的法定要求是什么（法定資本制、授權資本制等）這兩個(gè)方面闡釋資本制度的第一個(gè)階段。
（二）我國公司出資制度之現狀
按股份或資本在公司設立時(shí)一次性形成或分次形成、注冊資本是授權資本還是發(fā)行資本，以及注冊資本是否有一定嚴格的限制一系列方面，對資本的形成方式劃分三種制度形式 。它們是法定資本制度、授權資本制度和折中資本制度及“變異”的折中資本制度。我國是嚴格的法定資本制度體系，充分體現資本確定、維持和不變三原則。公司設立時(shí)必須在公司章程中明確規定資本總額并一次性發(fā)行并募足可分次繳納。作為公司資本制度另一個(gè)組成部分的股東出資制度，主要是針對股東出資形式、股東出資義務(wù)、出資的比例結構和出資的履行方式所制定的法律規則。我國出資形式必須嚴格遵照法律規定，只規定了貨幣、實(shí)物、土地使用權、產(chǎn)權和非專(zhuān)利技術(shù)五種出種出資形式，規定工業(yè)產(chǎn)權等無(wú)形資產(chǎn)出資的最高比例，從法律上排除了勞務(wù)、信用、股權、債權等形式出資；公司成立后增加或減少資本必須經(jīng)嚴格程序。在法定資本制度下實(shí)行最低資本額，股份有限公司注冊資本最低限額為1000萬(wàn)人民幣；有限責任公司視其主營(yíng)業(yè)務(wù)不同，注冊資本為50萬(wàn)、30萬(wàn)或10萬(wàn)元，特定行業(yè)需高于上述規定，法律、法規可另行規定。法定資本制度基本由大陸法系國家使用，確立目的是為了鞏固公司資本結構，維護交易安全，遏制公司濫設。授權資本制度則是為了籌集資金靈活方便，發(fā)揮資本的效用，以美、英為典型。折中資本制度是吸收了法定和授權的優(yōu)點(diǎn)而設立的制度形式，德、法已逐漸吸收此制度。英美公司法將原有設立公司最低資本額逐步廢除，于1969年完全取消最低資本額，美國現在為止無(wú)統一資本概念，更沒(méi)有注冊資本概念。
二、我國公司出資制度之缺陷
（一）缺陷的動(dòng)因來(lái)自法定資本制度
1、資本信用在經(jīng)濟學(xué)中薄弱地位
在公司資本制度中存在這樣幾個(gè)概念：資本、資產(chǎn)、資金。效能上資本是最不值得信賴(lài)的，是章程中規定的數字，這個(gè)數額注入公司之后已不再是資本，而是公司的資產(chǎn)。資金是資產(chǎn)的貨幣形式。在資產(chǎn)負債表中，資產(chǎn)表示為負債與所有者權益之和。也就是資本是資產(chǎn)的構成部分，單談資本是狹隘的。當公司設立時(shí)資本就是全部財產(chǎn)，隨公司經(jīng)營(yíng)盈利或虧損，公司所享有的資產(chǎn)發(fā)生變化（增值或貶值）凈資產(chǎn)就可能高于資本，也可能低于資本。公司的對外承擔責任的能力在設立初期是公司資本，在經(jīng)營(yíng)一定期限內信用能力和發(fā)展要求絕不在于注冊資本，而在于企業(yè)所擁有的資產(chǎn)。公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展對于資本是一個(gè)動(dòng)態(tài)的使用過(guò)程，不會(huì )保持原有資本形態(tài)。其實(shí)自出資人或認股人將出資注入公司，由登記機關(guān)賦予公司人格之后，企業(yè)就開(kāi)始使用原始資本進(jìn)行再創(chuàng )造、再積累。這時(shí)的資本只能是“資產(chǎn)負債表右平衡下所有者權益中列示的一個(gè)人為創(chuàng )設的數字，它不是資產(chǎn)、資金或財產(chǎn)，它所記載的只能是性信息�！� 在此情況下對于公司注冊資本的信任就顯得很無(wú)助，注冊資本和公司的經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)已經(jīng)完全是兩回事，導致與法定資本制度的初衷和目的相悖。
2、法定資本制度下對資產(chǎn)控制的監管之欠缺
應該說(shuō)前些年公司注冊時(shí)虛假出資、出資不實(shí)的現象極為普遍，但是由于現在對于公司登記、驗資等制度完善，并且司法實(shí)踐中對于中介部門(mén)的連帶責任的規定，使得公司在出資時(shí)基本都能夠保證實(shí)繳。從虛假出資取而代之的是抽逃投資、變相降低資本公積，經(jīng)營(yíng)期間轉移財產(chǎn)甚至違法逃債，使企業(yè)真的出現了債務(wù)也沒(méi)有可供執行的財產(chǎn)或者干脆破產(chǎn)�？此瀑Y本確定和維持的法定資本制度有時(shí)也遇到尷尬和束手無(wú)策，按照規定企業(yè)在注冊時(shí)全部發(fā)行了股本，也全部認繳或到位卻變得不堪一擊，所以涉及公司訴訟的案件中，當事人思路是首先要考慮公司現存資產(chǎn)，如果沒(méi)有什么資產(chǎn)，則考慮出資到位了沒(méi)有，沒(méi)到位要求追加股東的無(wú)限責任，如果到位了企業(yè)沒(méi)有資產(chǎn)只能自認倒霉。有的案件訴訟到法院，當事人和審判人員心照不宣，可是無(wú)權查閱企業(yè)的賬目，查找不到企業(yè)資金的去向，法院民事案件中根本不能組織審計而導致保護不了債權人利益。
（二）最低資本額的強制性規定意義不大
1、對于資本額的硬性規定不能保護債權人。高額的注冊資本起不到保護債權人利益的作用，企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)中出現的交易額大于資本額是普遍存在的，尤其在有限責任公司中，注冊資本的起點(diǎn)多高都一樣無(wú)法保護債權人的利益。不能說(shuō)企業(yè)的注冊資本高就說(shuō)明企業(yè)的資金雄厚，高額的資本額會(huì )導致出資者鋌而走險虛假出資，出資不實(shí)，抽逃資金。
2、本國企業(yè)沒(méi)有平等的“國民待遇”�，F在我國實(shí)行的公司企業(yè)法律體系中對于資本形成制度出現了割據式的規定，其中對外商投資企業(yè)規定最為寬松，國家為了鼓勵其投資，在法律上無(wú)最低資本額限制、并享有分期繳款、減免稅的優(yōu)惠政策。但是從發(fā)展生產(chǎn)力的角度出發(fā)，那么內資企業(yè)也一樣需要競爭力，在法律中對其規定過(guò)高的資本額顯然是沒(méi)有道理的。
3、高資本額會(huì )桎梏公司投資人資格。一些高、技術(shù)型的企業(yè)不需要高額的資本額即可創(chuàng )造價(jià)值，并可創(chuàng )造超出幾倍的資產(chǎn)。確定較高的資本額，比如組建一個(gè)股份制公司要求1000萬(wàn)以上的資產(chǎn)，對此一般的人都是很難達到的，國企改革時(shí)企業(yè)的資產(chǎn)固然能夠達到這個(gè)數額，但是國有企業(yè)改制要通過(guò)凈資產(chǎn)進(jìn)行注冊，有的國有企業(yè)低資產(chǎn)甚至零資產(chǎn)，遠達不到股改的最低資本額，只能另辟蹊徑轉制為有限責任公司或再融資重組。
所以在法定資本制度下賴(lài)以生存的資本信用依賴(lài)，不太可能切實(shí)的保護交易安全和維護經(jīng)濟秩序，資金再雄厚的公司也只是注冊一時(shí)的輝煌，能讓公司持續性發(fā)展和保值增值應從原來(lái)的信奉資本信用的理念解脫出來(lái)，將原有法定資本制度下只注重資本的注入、形成，忽視資本注入后資產(chǎn)的去向，過(guò)度為對資產(chǎn)的合理化使用和對資產(chǎn)的法律或政策性監管，運用資產(chǎn)信用增加企業(yè)活力、注重資產(chǎn)積累和相對穩定。
（二）出資形式單一化
在法定資本制度下公司法所體現的出資形式其根本目的就是必須保證財產(chǎn)價(jià)值的確定性、可移轉性和相對穩定性，這是與法定資本制度相輔相成的。股東出資既是公司資本的來(lái)源，傳統資本信用的進(jìn)一步表現就是出資信用，因而要求出資形式法定化否則法定資本制的功能將無(wú)從實(shí)現 。我國《公司法》 即采用嚴格的出資形式，使用列舉方式規定可以用貨幣出資、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權作價(jià)出資，對實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權、非專(zhuān)利技術(shù)或土地使用權，必須進(jìn)行評估作價(jià)，無(wú)形資產(chǎn)出資有最高比例限制，顯然此規定已經(jīng)將勞務(wù)、信用、股權、債權等其他形式出資排除在外。究其原由和效能，法定資本制度下追求的確定、穩定、盡可能不變的價(jià)值是否能夠安全的保守資本信用的理念？是否能夠有效地保證公司對外債務(wù)的清償能力或股權價(jià)值的可流性？答案是否定的。教條的資本信用理念從形式上保住了，卻被判了實(shí)質(zhì)。首先是現實(shí)中有些公司注冊股東不用法定出資形式出資，是用人力資本出資或稱(chēng)勞務(wù)出資，但是卻在登記中記載為股東，這種情況多半是通過(guò)協(xié)議的方式，將勞務(wù)折算為相應的出資額，即授予其價(jià)值變通登記注冊，這種情形不可取締并呈上升的趨勢。用這兩種人身權益出資涉及股權爭議時(shí)也沒(méi)有絕對否認出資，雖然我國公司法第24條是采用列舉方式規定了出資形式，但是也沒(méi)有排除列舉之外的出資為違法出資。有的法院認為只要作為其他投資人在此股東加入時(shí)協(xié)議允許，并股東身份被登記入股東名冊和工商登記中，就應該承認股東身份賦予了股東權。再有，一些人有一身好的武藝不用出資即可為公司創(chuàng )造價(jià)值，其他股東也認為私下規避法律簽訂協(xié)議享受“干股”，無(wú)人得知無(wú)人得曉，操作得真真切切，法律能奈何。另外，人力出資和股權、債權、信用出資雖有其價(jià)值的不確定性，不易于操作，但絕不是燙手山芋，股東出資制度上不可敬而遠之，可以策劃其出資方式，探尋其評估。正因如此筆者認為，我國公司、企業(yè)法均應統一的出資形式 ，大膽放寬公司法中的出資形式。
三、完善我國公司出資制度之建議
（一）現階段不應采用授權資本制
很多的學(xué)者提倡適用授權資本制度，觀(guān)點(diǎn)認為授權資本制度是法律體系發(fā)展的方向，我贊同這種觀(guān)點(diǎn)，但是我認為授權資本制度不易現在就實(shí)施。授權資本制度直接實(shí)施會(huì )帶來(lái)市場(chǎng)經(jīng)濟相關(guān)配套法律的不適應，現行法律一系列規定是針對法定資本制度制定的監督和處罰措施，將資本制度全面的變動(dòng)將導致制約嚴重不足，雖然法定資本制度有很多的弊端，但是如果不采用一個(gè)過(guò)度，會(huì )暴露出更加尖銳的問(wèn)題。具體有這么幾個(gè)原因：
1、投資人自律性尚不強
由于在授權資本制度下公司設立按照公司章程載明的資本總額進(jìn)行工商登記，公司即可成立，認足或繳足的資本是公司資本總額的一部分，這里章程所定的是授權資本，不是實(shí)繳資本，也不是認繳資本。在授權資本制度下，對于其余部分的股份發(fā)行和募集時(shí)間如果不在公司章程中加以規定，而是由公司董事會(huì )在適當時(shí)間決定，并在此制度下不規定首次發(fā)行股份占總資本總額的比例，將導致對外發(fā)布的資本總額與實(shí)際資本脫節。授權給董事會(huì )隨時(shí)發(fā)行是自覺(jué)性遵守的規則，是一項賦權性制度，是商主體一項觀(guān)念性的變動(dòng)。在現階段我認為很難建立主動(dòng)、積極、適時(shí)地增加資本的觀(guān)念，就會(huì )導致預擴大資金投入和擴大經(jīng)營(yíng)規模時(shí)不以擴大資本額的形式投入，只是變通投入，將資金暫時(shí)參與經(jīng)營(yíng)周轉隨即不正常流失。
不讓董事會(huì )自由選定時(shí)間發(fā)行，而是限定一定時(shí)間發(fā)行（類(lèi)似折中資本制度中許可資本制度），其實(shí)本質(zhì)與我國現在的認繳制差不多，即外商投資企業(yè)法和國有產(chǎn)權轉讓中規定的，認繳全部，分次繳納。我認為這樣的規定在我國現今的法定資本制度下已經(jīng)很寬松了，在此規定實(shí)施時(shí)一些外國投資者首次出資后或干脆達不到注冊資本的25%，不但依舊享受著(zhù)減免稅待遇，而且余款成了泡影，有些外商投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)不到10年，無(wú)人問(wèn)津，所得稅無(wú)法追繳，債權人利益無(wú)法保護，公司經(jīng)營(yíng)資金不夠，還侵害了境內投資者的利益。所以我認為分期繳納的風(fēng)險程度僅次于分次發(fā)行，我國在現有的制度下大可不必推行分次發(fā)行。如果為了吸引投資，應對所有的公司企業(yè)適用一樣的待遇，全面實(shí)用這種認繳制，但必須規定首次實(shí)繳的比例。我看到2004年公司法第二次修改草案中出現，將資本實(shí)繳制改為認繳制就是沒(méi)有采納授權資本制度。
2、信用缺失以及配套規定滯后
筆者認為，對于授權資本制的采用，將是一個(gè)漫長(cháng)的過(guò)程。筆者認為以往法定資本制度下償債能力的保護力度其實(shí)已經(jīng)很薄弱了，分次發(fā)行并且相關(guān)的規則增、減資等再變化，將帶來(lái)更加嚴重的商業(yè)風(fēng)險。不能孤立看待公司制度，公司資本制度的變革應該是我國長(cháng)久倡導的信用的轉變，信用制度的建立不只是公司法修改能夠解決的，是所有輔助性的全面修改的一個(gè)過(guò)程，牽一發(fā)而動(dòng)全身。當前我國資信公開(kāi)程序不夠，不是任何的人都可以調查其他公司的資信狀況，一是調查工商檔案時(shí)只能司法機關(guān)和涉及訴訟時(shí)當事人的代理律師，二是調查檔案時(shí)也只不過(guò)是資產(chǎn)負債表和損益表，資產(chǎn)負債表是靜態(tài)的報表，公司在每年年檢時(shí)才報送，上市公司也只不過(guò)是中報和年報二次，不具有及時(shí)性。另外這些報表與客觀(guān)的資信狀況是否相符，無(wú)法考究。我同樣注意到在實(shí)務(wù)中，稅務(wù)機關(guān)只管稅款是否按期繳納，其他詳細的財務(wù)真實(shí)情況，根本就不組織定期的審計，也就是根本無(wú)法保證賬賬相符、賬證相符以及賬目和報表相符，報表在編制前企業(yè)調賬的現象存在，報表的用處都是為了給債權人和預期投資人看的，必須“粉墨登場(chǎng)”這已經(jīng)形成了習慣。同時(shí)這兩項法定的送檢項目，是否能夠充分的反映企業(yè)的資信能力，應該說(shuō)是不全面的，必須參照其他動(dòng)態(tài)報表即現金流量表和利潤分配表才可全面的反映企業(yè)財務(wù)和資信情況。
所以筆者認為法定資本制度不足不在于定位有誤，不能人云亦云要符合我國的國情，筆者建議在法定資本制度下采取一個(gè)過(guò)度，進(jìn)一步改善信用缺失問(wèn)題，構筑新型的資本制度。
（二）建議采用認繳制
實(shí)繳資本是指實(shí)收資本，指股東已經(jīng)向公司繳納的資本。我國外商投資企業(yè)法采用的是認繳制，即認購股本分期繳納，不需要一次性實(shí)繳。這里注冊資本是發(fā)行資本，不是授權資本，要求公司注冊時(shí)發(fā)行資本必須和注冊資本一致，允許限期繳納。外商投資企業(yè)法規定外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)之日起３年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的１５％，并應當在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)之日起９０天內繳清。這一規定應適用有限和股份有限公司，在限期繳納時(shí)間內不得享受全部的股東權利，自益權受限。未繳足注冊金不允許享受利潤分配，對于外商投資企業(yè)和購買(mǎi)國有產(chǎn)權的，未繳足之前不得享受減免稅待遇，這并不與法定資本制度相矛盾。限期不繳，公司在保護公司人格的同時(shí)，公司有權利令該認購人實(shí)繳，并承擔資金不足的民事責任。具體可以由章程中約定，也可對其他股東進(jìn)行擔保。另外對于認繳制所帶來(lái)的資金不足情況，公司股東應有公示義務(wù)，必須在章程中注明。相應配套的是認繳制每期上繳的出資額應由會(huì )計師事務(wù)所或評估師按期驗資以確定資金到位，之后進(jìn)行工商登記的公示。如果限期沒(méi)有足額繳納且注冊資本達不到最低的限額，工商行政部門(mén)有權繳銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照并予以公告。如果注冊資本達到最低限額按期繳付權利的行使人只能是公司或股東主張。認繳制實(shí)施時(shí)可以延續原有的股東補充責任和連帶責任，對于認繳不實(shí)或沒(méi)有認繳的對債權人在補充責任范圍內承擔連帶責任，其他實(shí)繳的股東承擔相應的連帶責任，完全保護債權人利益。從另一個(gè)角度說(shuō)這種認繳制符合我國出資人的現況，促進(jìn)原始積累體現出資人利益最大化。
（三）降低注冊資本額
最低資本額制度的確定界有兩種觀(guān)點(diǎn)：肯定說(shuō)和否定說(shuō)�？隙ㄕf(shuō)是避免發(fā)起人任意湊集，以體現資合為主導的公司不易造成濫設，在公司經(jīng)營(yíng)期間由于經(jīng)濟發(fā)展和貨幣貶值的情況出現資本額還應該上調。否定說(shuō)法是公司的經(jīng)營(yíng)規�；蛸Y本多寡與資本能夠保值無(wú)必然聯(lián)系，公司的經(jīng)營(yíng)狀況和規模由發(fā)起人決定，法律強制性規定易造成設立程序違法。筆者贊同否定說(shuō)，公司設立時(shí)的資本額只是一個(gè)性的數字，資信能力和公司發(fā)展決不在于此靜態(tài)資本，再?lài)栏竦淖再Y本投入一樣會(huì )出現信用危機。高額資本額超越許多公民的投資能力，試一個(gè)中國公民在沒(méi)有開(kāi)公司之前按正常工資收入計算，如果全部積攢也需要工作十年到二十年時(shí)間才可能達到一般公司的設立標準，現在黑龍江省的年人均可支配收入是6900元，廣州、上海等地近3萬(wàn)元，這些數字說(shuō)明公司法的規定將排斥很多人公司經(jīng)營(yíng)的欲望，并將一些有經(jīng)營(yíng)頭腦和能力的人拒之公司之外。是的不可否認現今個(gè)體工商戶(hù)的存在能夠為這些人敞開(kāi)大門(mén)，容納他們施展拳腳，但這必竟是中國的一個(gè)特色，個(gè)體工商戶(hù)是在法律或政策上的不完善時(shí)期產(chǎn)生的，對于商主體規范的一個(gè)過(guò)度，個(gè)體工商戶(hù)不便于管理無(wú)論從稅務(wù)征求、納稅核定以及工商管理上均是一個(gè)雛形是一個(gè)不成熟的產(chǎn)物，商主體中個(gè)體工商戶(hù)不可能永遠存在必須由公司加以規范并占主導地位。
那么究竟多少的資本額才適合我國？筆者認為應以符合一個(gè)普通公民的收入積蓄為承擔力量，以能夠滿(mǎn)足本業(yè)務(wù)種類(lèi)的經(jīng)營(yíng)需要為界限。當然不可否認如果連開(kāi)辦的資金都沒(méi)有的人如何去經(jīng)營(yíng)公司，但在無(wú)論怎樣的出資制度下對于注冊資金都是必須的，關(guān)鍵在于資金額多少的確定。有限責任公司中10、30、50萬(wàn)資本差距過(guò)大不夠，并且不適宜現在市場(chǎng)發(fā)展形式，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的公司沒(méi)有規定50萬(wàn)強制性規定，要具備生產(chǎn)規模投資人會(huì )自覺(jué)注冊50萬(wàn)，但是對商品批發(fā)和商業(yè)零售的劃分可以不加以區分，可以制定一個(gè)統一的標準，幅度應在5萬(wàn)至20萬(wàn)元之間選擇一個(gè)值。
對于股份公司在未上市前，即公司積累階段要求1000萬(wàn)元資本可以適當降低，并且應該區分發(fā)起設立和募集設立公司的最低限額。筆者認為公司法對于有限責任公司和股份公司注冊資本的界定不應考慮股份公司股東人數不限和公開(kāi)募集的問(wèn)題，股東人數多、相互的集資經(jīng)營(yíng)模式雖不同于有限責任公司集人合和資合的特點(diǎn)，但是股東人數多不必然資金多，不必然能夠達到1000萬(wàn)元資本，其實(shí)股份有限公司因具有股份發(fā)行和轉讓公開(kāi)以及公司經(jīng)營(yíng)狀況公開(kāi)的特點(diǎn)，照我國傳統法定資本制度而言能夠便于被債權人和交易對方了解，沒(méi)有必要高額的資本額。股份有限公司高額資本會(huì )給本已經(jīng)復雜的設立程序帶來(lái)更大障礙，尤其股份有限公司壟斷市場(chǎng)阻礙小企業(yè)發(fā)展。所以筆者建議股份公司未上市前注冊資本500萬(wàn)足夠。在公司法第二次修改時(shí)對降低股票上市門(mén)檻呼聲很高，筆者認為是可以的。5000萬(wàn)的股本總額能否使投資者遇到情勢變化得到保護，我看不盡然。證券監管滯后和財務(wù)會(huì )計審計機構依附于上市公司、券商的特點(diǎn)，導致證券發(fā)行不符合條件、信息披露不真實(shí)不充分，無(wú)法及時(shí)發(fā)現上市公司的違法問(wèn)題，發(fā)現了也已經(jīng)形成了上市公司資本和資產(chǎn)嚴重脫節的情況，證券市場(chǎng)虛假陳述案件無(wú)奈的達成和解就是充分的體現。
所以，對于資本額的確定筆者認為只要能夠保持公司的經(jīng)營(yíng)，滿(mǎn)足經(jīng)營(yíng)需要，出多少資、一次出資還是分次出資法律規定不必過(guò)于嚴格。
（四）提倡多元化資本出資
1、建議采納勞務(wù)出資和信用出資
當今上一些掌握高、高能力的人員，其本身可能沒(méi)有雄厚的資金積累或者有資金卻不愿出資，但是卻能夠給公司帶來(lái)不菲的財富，如果只是單單的享受酬薪可能與其付出不成比例，不能體現人力資源的合理回報，阻礙這部分人為社會(huì )、為自身創(chuàng )造價(jià)值的心態(tài)。并且如前所述，公司出資形式的單一化會(huì )造成負面的作用，造成一部分人規避法律或依法無(wú)據的股權不定安糾紛出現，順應社會(huì )發(fā)展應該放寬了資形式，現在股票期權、高管持股等作法也應該是肯定了這一形式。但是對于勞務(wù)出資在價(jià)值上該如何作價(jià)？沒(méi)有法律的依據�！逗匣锲髽I(yè)法》第11條規定“經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定�！痹鯓哟_定？沒(méi)有根據，筆者建議勞務(wù)出資首先必須經(jīng)過(guò)其他股東同意，再由其他股東確認價(jià)值，應參考合伙企業(yè)法。價(jià)值確定以其他股東協(xié)商確定的數額為依據，或者以該出資人薪金所得與公司預計經(jīng)營(yíng)期限乘積為參考計算出資價(jià)值。
與勞務(wù)出資相同，信用在現今的公司經(jīng)營(yíng)中占有舉足輕重的地位。商業(yè)評價(jià)和信譽(yù)的價(jià)值已經(jīng)逐年上升，雖然現在的企業(yè)無(wú)論是在正常經(jīng)營(yíng)和轉讓股權以及對外投資中，開(kāi)始對于企業(yè)的信用，即商譽(yù)重視起來(lái)，如在老基地改造的相應政策中對于轉讓國有產(chǎn)權必須對于商譽(yù)進(jìn)行評估，不得無(wú)償轉讓?zhuān)�是沒(méi)有從根本上確定信用的法律地位，在各個(gè)領(lǐng)域全面講誠信，講信用服務(wù)的同時(shí)，提高信用的地位允許用信用出資，并確定信用出資的評估也是大勢所趨。
2、建議采納股權出資、債權出資，以及整體資產(chǎn)出資可行性
去年年底網(wǎng)上征集的公司糾紛若干規定的征求意見(jiàn)稿第7條對于股權、債券形式出資的，人民法院應當認定效力的規定，應該說(shuō)對于股權出資也是法學(xué)界能夠認同的。在公司法草案中似乎也找到同樣的痕跡。股權出資在法學(xué)上是這樣定義的，是股東以其對另一公司享有的股權投入公司，并由公司作為股東取得和行使對另一公司的股權。有的學(xué)者說(shuō)，股權出資有點(diǎn)股權轉讓的色彩，但股權轉讓是不改變公司原有法人資格，在保持公司持續經(jīng)營(yíng)的前提下運作的。而股權出資主要的是新組建公司或資產(chǎn)被注入公司的資產(chǎn)信用問(wèn)題。所以在股權出資的情況下原公司對外的出資額的可靠性、真實(shí)性也一樣非常重要。當然股權出資不是對于原公司資產(chǎn)的變化，但它起碼要考慮原企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)下的出資，是一種原公司資產(chǎn)升值，財產(chǎn)置換的過(guò)程，絕不要以股權出資的形式為企業(yè)逃避風(fēng)險和責任找借口。另外，對于被注入資產(chǎn)的公司是否能夠保證股權的純凈，股權是否隱藏著(zhù)負債，也就是股權給新公司帶來(lái)的是不是新鮮的、恒久不變的價(jià)值，這也是在股權出資的問(wèn)題中所帶來(lái)的思考。我認為股權投資必須慎重，并且操作必須嚴謹。
關(guān)于債權出資的適用，我認為，還要維持原有的適用范圍，將政策性債轉股和非政策性債轉股適當進(jìn)化。這是國有企業(yè)改革過(guò)程中遺留的特定情況，但是不應擴大適用范圍，否則債權本身不同于物權的特點(diǎn)會(huì )導致公司資產(chǎn)注入不實(shí)或注入不到位。
整體、部分資產(chǎn)出資應該說(shuō)是與現在國企改制密不可分的，是現在的全面公司治理過(guò)程中的一個(gè)普遍問(wèn)題。將國有企業(yè)的全部財產(chǎn)轉讓?zhuān)瑖易鳛槌鲑Y人。這種情況在國企改革中頻繁，在最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規定》第7條中規定的企業(yè)以其部分財產(chǎn)和相應債務(wù)與他人組建新公司就是這種情形。在這種形式下，資產(chǎn)不是單一形式，包括公司法中列舉形式和其他形式，所以要求以?xún)糍Y產(chǎn)出資，杜絕以剝離債務(wù)，只轉移優(yōu)良資產(chǎn)的情況發(fā)生。
（五）完善經(jīng)營(yíng)管理監督和事后制裁
主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：
第一，在原有資本制度下杜絕虛假出資、控制抽逃資金，嚴格適用刑法第158條虛報注冊資本罪、第159條虛假出資、抽逃出資罪處罰；
第二，資產(chǎn)去向違法、惡意轉讓財產(chǎn)可要求行使合同法中的撤銷(xiāo)權。股東濫用公司人格損害債權人利益的，可以要求股東承擔責任。加強對股東取得公司財產(chǎn)的監控，增加對關(guān)聯(lián)交易控制的條款，規定大股東對公司資本實(shí)質(zhì)性減少的責任；從公司治理的角度規定公司董事、經(jīng)理對公司實(shí)質(zhì)性資本減少的責任。
第三，加強資產(chǎn)流向監控制度，體現在：加強企業(yè)公積金提取的管理，完善財務(wù)會(huì )計制度；加強對公司利潤分配和剩余財產(chǎn)分配的監控。增加經(jīng)營(yíng)中的審計職能，提倡每一會(huì )計年度對所有企業(yè)組織審查驗證，與稅務(wù)機關(guān)相互銜接、互補。公司資不抵債時(shí)，債權人可以要求財務(wù)審計，查找資產(chǎn)流向。提供不能時(shí)按照刑法第162條之二隱匿、故意銷(xiāo)毀會(huì )計憑證、會(huì )計賬簿、財務(wù)會(huì )計報告罪處罰。加強資產(chǎn)信用監督，控制資產(chǎn)的不正常流轉，嚴格公司現金提取管理和加強銀行開(kāi)戶(hù)管理。
第四，建立信用危機公開(kāi)制度，推行信用危機準入制度，凡對公司實(shí)質(zhì)性資本減少或造成公司資不抵債具有重大過(guò)失的不批準再擔任公司高管職務(wù)。完善信息公開(kāi)制度，為市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體提供良好的信息服務(wù)。特別是資本變動(dòng)的動(dòng)態(tài)信息公開(kāi)，要求非上市公司向管理機關(guān)提交除商業(yè)秘密外的全面財務(wù)報告，保證第三人、債權人或評估機構容易獲得這些信息。
四、結語(yǔ)
理論界對于實(shí)踐中究竟適合何種資本制度進(jìn)行了許多探討，但是筆者認為，這些探討大多屬于形態(tài)上的或者現象上的概念界定。實(shí)際上，無(wú)論是對于立法還是實(shí)踐，最為主要的是到底怎樣的制度形態(tài)能夠適合我國的現實(shí)。法定資本制度、授權資本制度乃至折中資本制度，在一定的法制環(huán)境下都有其生存的土壤，在適用和構建資本制度的時(shí)候不一定完全按照資本制度的劃分界限求全責備。筆者認為，一個(gè)富有效率的公司資本制度安排，應該是達到鼓勵投資、促進(jìn)商業(yè)發(fā)展的效能，實(shí)現公司投資人和公司合作人的雙贏(yíng)，最終達到全社會(huì )的和諧性發(fā)展。正因為如此，現階段我國應有自己特有的、適合國情的資本制度，在放寬出資形式的基礎上，適當降低資本額，允許分期出資繳款，加強公司經(jīng)營(yíng)中資產(chǎn)維持的監督，兼顧股東、債權人、國家利益的同時(shí)發(fā)揮公司企業(yè)的經(jīng)營(yíng)職能，無(wú)疑是必要的�！半m身不能至，但心向往之”筆者注意到《公司法》修改草案已經(jīng)提請審議，新的公司法即將出臺，希望筆者研究的問(wèn)題能有一些價(jià)值。
參考：
1、趙旭東：《公司法學(xué)》，高等出版社2003年版。
2、趙旭東：《公司資本制度改革》，中國人民大學(xué)“民商法前沿”論壇講稿，載中國民商法律網(wǎng)。
3、傅穹：《法定資本制：詮釋、問(wèn)題、檢討——從公司不同參與人的利益沖突與衡量觀(guān)察》，載自蔣大興主編：《公司法律報告》，中信出版社2003年版。
4、傅穹：《重思公司資本制原理》，法律出版社2004年版。
5、范健、蔣大興：《公司法論》，南京大學(xué)出版社1997年版。
6、范�。骸渡谭ā�，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社2002年版。
7、馮果：《公司資本制度比較研究》，武漢大學(xué)出版社2000年版。
8、馮果：《公司法要論》，武漢大學(xué)出版社，2003年版。
9、齊奇主編：《公司法疑難問(wèn)題解析》，法律出版社2004年版。
10、徐曉松：《論我國公司資本制度的缺陷與完善》，載《中國法學(xué)》2000年第3期。
11、徐曉松：《論我國公司資本制度改革的方向》，載《法學(xué)雜志》2003年第2期。
12、張麗麗：《淺議公司資本制度》，載中國法院網(wǎng)。
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