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論文文獻綜述

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  國內土地發(fā)展權研究綜述

  土地發(fā)展權(Land Development Rights)是從20世紀50年代初開(kāi)始,在英、美、法等國相繼設置的一項重要土地產(chǎn)權制度。盡管中國事實(shí)上存在著(zhù)大量的土地發(fā)展權問(wèn)題,但是目前還沒(méi)有相關(guān)的制度設置。20世紀90年代末期以來(lái),中國國內不少學(xué)者分別從法學(xué)、經(jīng)濟學(xué)等角度,在理論上做了大量的研究和探討。筆者通過(guò)對這些文獻的梳理和分析,發(fā)現國內對土地發(fā)展權的研究主要集中在其概念、歸屬、流轉、可行性與必要性等問(wèn)題上。

  一 土地發(fā)展權的概念

  關(guān)于土地發(fā)展權的概念,國內學(xué)術(shù)界大致有狹義和廣義兩種理解。

  (一)狹義的土地發(fā)展權

  狹義的土地發(fā)展權,主張它是土地所有權人將自己擁有的土地變更用途或在土地上興建建筑改良物(包括建筑物與工事)而獲利的權利。沈守愚(1998) [1]較早從法學(xué)的角度將農地發(fā)展權界定為“將農地變更為非農用地的變更利用權”。王小映(2003)[2]則認為,土地發(fā)展權是一種農地可轉為建設用地進(jìn)行開(kāi)發(fā)利用的權利;黃祖輝等(2002)[3]深入分析了農村集體土地轉為城市國有土地對農村土地發(fā)展權的侵害及其補償問(wèn)題;楊明洪等(20022003)[4,5]分析了中國農民集體所有土地發(fā)展權從法律和事實(shí)上受到壓抑以及農民進(jìn)行抗爭的情況。杜業(yè)明(2004)[6]認為,土地發(fā)展權是指某組織或個(gè)人變更土地用途而獲得額外收益的權利。而農村土地發(fā)展權是特指農用地轉為建設用地和農村存量建設用地直接進(jìn)入土地一級市場(chǎng)而獲取收益的權利。周建春(2007)[7]認為,農地發(fā)展權又稱(chēng)土地發(fā)展權或土地開(kāi)發(fā)權,是指將農地改為最佳利用方向的權利,也可狹義地定義為農(耕)地改為建設用地的權利。

  (二)廣義的土地發(fā)展權

  廣義的土地發(fā)展權涉及土地利用和再開(kāi)發(fā)的用途轉變和利用強度的提高而獲利的權利。胡蘭玲(2002)[8]認為,土地發(fā)展權是指對土地在利用上進(jìn)行再發(fā)展的權利,即在空間上向縱深方向發(fā)展、在使用時(shí)變更土地用途之權,可將其分為兩類(lèi):空間(高空,地下)建筑權(Space,Underground Building Tenancy)和土地開(kāi)發(fā)權(Land-ExploitingRight)。季禾

  [9]禾等(2005)認為,土地發(fā)展權的客體涉及地下、地上、地面上空的開(kāi)發(fā)和利用。萬(wàn)磊(2005)

  [10]認為,土地發(fā)展權是指對土地在資源利用方面改變原有的利用形式而進(jìn)行再開(kāi)發(fā)的權利。即突破原有的土地利用形式,在空間維度上向縱深方向發(fā)展,在使用上變更土地用途之權。侯華麗等(2005)[11]認為,土地發(fā)展權是將土地變更為不同使用性質(zhì)的權利,應包括:農地變更為非農用地的發(fā)展權即農地發(fā)展權;未利用土地變更為農用地或建設用地的發(fā)展權;在農地使用性質(zhì)不變的情況下擴大投入的發(fā)展權;在建設用地上進(jìn)行建設的發(fā)展權。范輝等(2005)[12]從土地用途轉變和集約度提高兩方面,把土地發(fā)展權分為農地發(fā)展權、建設用地發(fā)展權和未利用土地發(fā)展權,農地發(fā)展權僅指土地用途由農用地轉為建設用地時(shí)的權利上升,主要包括國家通過(guò)征地將農用地轉為建設用地和農用地依法被轉為農村集體建設用地。王萬(wàn)茂等(2006)[13]認為,土地發(fā)展權是指土地變更用途使用和對土地原有集約度的改變之權,包括:農地發(fā)展權,市地發(fā)展權。而農地發(fā)展權指土地用途由農用地轉為建設用地的使用之權,主要包括:國家通過(guò)征地將農村集體農用地轉為國家建設用地;農村集體農用地依法被轉為農村集體建設用地;國有農用地依法轉為國有建設用地。

  中國國內對土地發(fā)展權概念理解的分歧,源于對土地所有權人主張的發(fā)展權客體的差異。如果只涉及土地用途和性質(zhì)或者土地集約程度某一方面改變帶來(lái)的權利,即是狹義的土地發(fā)展權;如果包括這兩個(gè)方面,則是廣義的土地發(fā)展權。后者比較接近現在國外土地發(fā)展權的概念,也是中國學(xué)術(shù)界逐漸占主流的觀(guān)點(diǎn)。所以,拓展土地發(fā)展權的內涵,而不僅僅局限于農地發(fā)展權的研究,廣泛研究農用地、建設用地、未利用地之間用途相互變化過(guò)程中的土地收益變化(增加或減少),如退耕還林和天然林保護“、十一五”規劃提出的限制開(kāi)發(fā)區和禁止開(kāi)發(fā)區中對土地用途限制導致實(shí)際土地收益減少而不是收益增加等,是否屬于土地發(fā)展權問(wèn)題,以及土地開(kāi)發(fā)中利用其地上和地下開(kāi)發(fā)權來(lái)保護文化遺產(chǎn)等問(wèn)題,似乎可視作以后深入研究的領(lǐng)域。

  二 土地發(fā)展權的歸屬

  對于土地發(fā)展權應該歸誰(shuí),學(xué)術(shù)界對此的認識可分為單一主體論和二元主體論。

  (一)單一主體:漲價(jià)歸公或漲價(jià)歸私

  單一主體論主張土地發(fā)展權要么歸公,要么歸私。

  國內研究土地發(fā)展權的學(xué)者大多認為土地發(fā)展權應該借鑒英、法等為代表的國家的做法,將其歸為國家所有,即漲價(jià)歸公。沈守愚[1]認為,土地發(fā)展權的權源是國家主權。對土地使用者為非公益主體的,除給集體和農戶(hù)應有的補償外,還要向國家購買(mǎi)發(fā)展權。胡蘭玲[8]主張將土地發(fā)展權歸屬于國家所有較為合理。賈海波(2005)[14]也認為,農地發(fā)展權只能由國家來(lái)行使,因為根據土地增值理論,農地發(fā)展權所引致的土地增值實(shí)際上屬于土地的級差地租Ⅰ,應歸國家和社會(huì )所有。

  另一種觀(guān)點(diǎn)主張借鑒美國的做法,將土地發(fā)展權自動(dòng)歸屬于原土地所有權人,即“漲價(jià)歸私”。國家可向農地所有者購買(mǎi)發(fā)展權,農地使用權可在國家購買(mǎi)發(fā)展權后以市場(chǎng)方式自由流轉。張安錄(1999,2000)[15,16]主張將農地發(fā)展權歸農地所有者所有,發(fā)展權可像其他普通商品一樣在市場(chǎng)上自由交易,強調市場(chǎng)在資源配置中的作用。楊明洪等[4]認為農地發(fā)展權應屬農民集體所有;黃祖輝等[3]認為,非公共利益性質(zhì)的征地活動(dòng)剝奪了集體土地所有者的土地發(fā)展權,國家應將農村集體土地發(fā)展權的價(jià)值支付給農民。李長(cháng)健等(2006)[17]和周建春[7]都主張將土地發(fā)展權配置給土地所有者后,國家再用稅收來(lái)調節。

  (二)二元主體論

  主張二元主體論的學(xué)者,大多從中國土地所有制的特點(diǎn)或維護農民土地產(chǎn)權利益的角度,主張中國土地發(fā)展權的權利主體至少應該有兩個(gè),即國家和農村集體(農民)。戴中亮等(2004)[18]認為,中國農村集體土地發(fā)展權具有二元主體,即國家是顯性主體,而農民是隱性主體,主張將農村集體土地中的集體建設用地的發(fā)展權賦予農民。許恒周(2005)

  [19]認為,中國土地分為國家所有和集體所有兩種形式,前者的土地發(fā)展權,完全由國家控制,而后者的土地發(fā)展權,國家卻將其從農村土地產(chǎn)權束中剝離出來(lái)由政府完全享有。農村集體既然擁有土地的所有權,而且法律上國家所有和集體所有是平等的,所以,應該明確集體對其所有土地的發(fā)展權。萬(wàn)磊[10]也主張城鎮土地的發(fā)展權歸屬政府,農村土地的發(fā)展權歸屬農村集體,政府再用稅收杠桿來(lái)均衡各方利益。劉國臻(2005)[20]提出根據土地發(fā)展權的表現形式,即土地性質(zhì)是否改變,改變土地使用性質(zhì)的土地發(fā)展權歸國有,包括農用地

  變更為建設用地之權和未利用土地變更為農用地或建設用地之權;土地使用性質(zhì)不變,但對原有土地增加投入而形成的發(fā)展權,歸土地使用權人所有,包括農用地性質(zhì)不變、承包人增加對農用地的投入而形成的發(fā)展權和在建設用地上進(jìn)行建設而形成的發(fā)展權。朱啟臻等(2006) [21]主張新增建設用地的發(fā)展權由國家和失地農民分享,農地發(fā)展權應從“漲價(jià)歸公”轉變?yōu)?ldquo;漲價(jià)分享”。

  土地發(fā)展權的權利主體問(wèn)題涉及政府、土地所有者、土地使用人等各方對土地增值收益的分割。中國目前對此的分歧集中在農村集體所有的土地發(fā)展權歸屬上。把土地發(fā)展權簡(jiǎn)單地歸私或歸公的“單一主體論”,是一種絕對產(chǎn)權觀(guān)念,目前不適合中國國情。“漲價(jià)歸公”著(zhù)重公權的作用,看似有管制效率,但缺乏公平,農地保護與農民利益得不到有效保障;“漲價(jià)歸私”著(zhù)重私權的利益,太過(guò)激進(jìn),其可操作性差,如要求國家財政預算充足,也易造成分配不公。筆者贊同“二元主體論”,即國家作為國有土地發(fā)展權的權利主體,同時(shí)農民作為集體土地發(fā)展權的權利主體,這樣均衡設立的土地發(fā)展權,國家和個(gè)人都從中分享了土地增值收益,同時(shí)不改變中國現行的兩種土地所有制形式,可大大節約制度變遷的成本,在一定程度上能夠兼顧效率和公平。

  三 土地發(fā)展權的流轉

  土地發(fā)展權的流轉,即可轉移發(fā)展權(Transferable Development Rights,TDR),或發(fā)展權轉移(Transfer ofDevelopment Rights,TDR),或容積率(Floor Area Ratio,FAR)轉移,是國內研究中較薄弱的環(huán)節。

  張安錄[16]認為,可轉移發(fā)展權允許土地使用受限制的土地所有者將其土地發(fā)展權賣(mài)給土地使用不受限制的土地所有者,進(jìn)行額外土地開(kāi)發(fā)。它有兩種作法:一種是設立一個(gè)發(fā)展權市場(chǎng),讓發(fā)展權在市場(chǎng)上公平交易;另一種是通過(guò)公共權力購買(mǎi)而獲得土地發(fā)展權,并提出在中國城鄉生態(tài)交錯區建立可轉移發(fā)展權制度來(lái)控制農地城市流轉的構想。李曉妹等(2003)[22]指出,美國的發(fā)展權轉移是指土地所有人可將發(fā)展權讓渡,讓渡的發(fā)展權在轉讓地塊上作廢,而可以在受讓地塊上與其現有的發(fā)展權相加存在,并詳細介紹了美國近年的土地發(fā)展權轉移(TDR)計劃及其面臨的問(wèn)題。張友安等(2005)[23]認為,目前國內忽略了對跨區域的土地發(fā)展權配置與流轉的研究,并分別從宏觀(guān)、中觀(guān)和微觀(guān)三個(gè)層次,以一、二、三級土地發(fā)展權的形式,分析了土地發(fā)展權的配置方式和流轉機制。沈海虹(2006)[24]認為,將控制甲地塊的開(kāi)發(fā)強度(容積率)轉移到乙地塊,使得開(kāi)發(fā)者在乙地塊得到額外的收益補償,從而使得甲地塊的歷史建筑獲得持久保護的經(jīng)濟平衡,在這其中被轉移的就是“發(fā)展權”,或高空權(Air Rights),并提出了中國利用發(fā)展權轉移來(lái)保護文化遺產(chǎn)的制度設想。

  土地發(fā)展權的流轉是各種綜合規劃的結果,是一項復雜的系統工程。目前,國內對此的研究還十分薄弱,有待研究的內容還非常廣闊。例如,中國土地發(fā)展權轉讓區域和受讓區域如何確定?這些區域如何與中央和地方土地綜合規劃保持一致?哪些規劃應該先行?土地發(fā)展權的可計量的統一標準,如密度、區域、房屋面積比和高度等如何評估和制定?另外,對社會(huì )公眾進(jìn)行大量的宣傳普及教育,土地發(fā)展權價(jià)格評估方法,土地收益區域間轉移支付政策,土地發(fā)展權銀行運作機制,土地發(fā)展權證券化經(jīng)營(yíng)等,中國“十一五”提出的限制開(kāi)發(fā)區、禁止開(kāi)發(fā)區等功能主體區是否涉及土地發(fā)展權的區域間轉移問(wèn)題等等。這些都有待于進(jìn)一步研究。

  四 土地發(fā)展權設立的必要性和可行性

  關(guān)于設立土地發(fā)展權的必要性、可行性或意義等,國內學(xué)者作了大量的探討和論述。 沈守愚[1]較早論述了設立農地發(fā)展權對于理順集體土地的產(chǎn)權關(guān)系、有效保護耕地以及為國家提供穩定的財政收入等方面的意義。張安錄[16]則探討了在中國城鄉生態(tài)交錯區設立可轉移發(fā)展權來(lái)保護農地、控制農地城市流轉的條件、可能性和預期效益等。李世平(2002)[25]從解決嚴重的耕地流失、落實(shí)政府對土地用途管制、保障農民收益權以及維護國家利益等方面闡述了在中國設立土地發(fā)展權的必要性和可行性;范輝等(2004)[26]探討了設立農地發(fā)展權對土地征用的積極意義;劉國臻分析了在中國配置土地發(fā)展權的必要性和可行性[20];劉芳和許恒周(2006)[27]從產(chǎn)權完善的角度分析了設立農地發(fā)展權的必要性。

  國外設置和流轉土地發(fā)展權多年的經(jīng)驗表明,土地發(fā)展權的配置在不同程度上起到了保護農地、保護自然資源、保護古跡、保存開(kāi)敞空間、保護環(huán)境敏感地帶、保護生態(tài)環(huán)境、控制城市增長(cháng)的區位和進(jìn)程、保護社會(huì )公共利益、調節因土地用途變化產(chǎn)生的暴利和暴損等目的。目前國內對此的研究主要集中在農地保護、征地制度和土地產(chǎn)權的完善、失地農民權益的保障以及國有土地資產(chǎn)的利益維護等方面。對于配置土地發(fā)展權來(lái)保護自然資源、保護古跡、保護環(huán)境敏感地帶、保護生態(tài)環(huán)境、控制城市增長(cháng)的區位和進(jìn)程等方面的意義,文獻和案例還非常少,還有大量的問(wèn)題有待深入研究。

  五 進(jìn)一步地討論

  近年來(lái),國內對土地發(fā)展權的研究主要集中在其概念、歸屬、流轉、可行性與必要性等問(wèn)題上。以后的研究似乎可圍繞下面這些方面展開(kāi):從概念上拓展土地發(fā)展權的內涵,廣泛研究中國土地用途的相互轉換帶來(lái)的土地收益變化(增加或減少);在設置土地發(fā)展權時(shí),將國外經(jīng)驗和中國的國情有機結合,盡量兼顧效率和公平;深入具體研究土地發(fā)展權的流轉,增強其可操作性;廣泛探討配置土地發(fā)展權在中國經(jīng)濟發(fā)展中的作用和意義等。這些問(wèn)題的深入研究,不僅有助于豐富國內外土地發(fā)展權的理論,而且對推動(dòng)和加速中國土地發(fā)展權的設置,都是十分必要和重要的。

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