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訴訟文書(shū)寫(xiě)作不能犯的錯誤盤(pán)點(diǎn)2017
正所謂“不好的訴訟文書(shū)都是相似的，優(yōu)秀的訴訟文書(shū)各有各的優(yōu)秀”，因此，對于高質(zhì)量訴訟文書(shū)中那些邏輯嚴密、法律精湛、論證充分的高大上要素，本文暫且按下不表。以下，天同律師專(zhuān)攻訴訟文書(shū)各處禁忌，以實(shí)例點(diǎn)評，從細節入手，說(shuō)說(shuō)哪些錯誤不能犯。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之一：冗長(cháng)
論起訴訟文書(shū)中的諸多禁忌，冗長(cháng)首當其沖。為何訴訟文書(shū)不可冗長(cháng)，原因有二，一是訴訟文書(shū)的閱讀者系訴訟專(zhuān)家，法官心中自有天地，點(diǎn)到即可;二是訴訟文書(shū)閱讀系法官職業(yè)工作，夜以繼日處理文件，難免不堪其擾。
因此，訴訟文書(shū)以簡(jiǎn)明為第一要義，寥寥幾句，可抵高頭講章、長(cháng)篇大論。
Tips 1：訴訟文書(shū)篇幅以十頁(yè)以?xún)葹榧�，如案件復雜必須詳細論述者，建議準備一至二頁(yè)的簡(jiǎn)要版文件(簡(jiǎn)要版代理意見(jiàn)非常實(shí)用)。
Tips 2：文書(shū)結構不要層級太多，一般以二到三級標題為宜。
Tips 3：避免重復論述、避免糾纏于無(wú)關(guān)事實(shí)。
以某上訴狀為例：一審法院未將起訴狀副本等訴訟材料送達上訴人，導致上訴人未能參加一審程序，程序違法，應發(fā)回重審。被上訴人認為一審程序合法的主張不成立。
評析：上述內容雖然表達清晰，但第二句話(huà)“被上訴人認為一審程序合法的主張不成立”，除了對被上訴人進(jìn)行駁斥外，在法律上不構成獨立的論證基礎。如第一句話(huà)成立，那么第二句話(huà)表達的含義將顯而易見(jiàn)，實(shí)無(wú)重復論述之必要。第一句中，一審法院未依法送達訴訟材料本身已構成程序違法，“導致上訴人未能參加一審程序”也屬于必然結果，不應重復論述。因此，減少訴訟文書(shū)冗長(cháng)最行之有效的途徑，就是避免重復論述。
建議修改：一審法院未將起訴狀副本等訴訟材料送達上訴人，程序違法，應發(fā)回重審。
除避免重復論述外，避免糾纏于無(wú)關(guān)事實(shí)，也是訴訟文書(shū)“瘦身”的好方法。所謂無(wú)關(guān)事實(shí)，系指對案件結果沒(méi)有直接影響的事實(shí)。對此類(lèi)事實(shí)，最好的處理方式就是忽略不計，否則不僅使訴訟文書(shū)拖沓、分散法官注意力，更會(huì )給人“吹毛求疵”之感。
以某上訴狀為例：上訴人公司的注冊地址為A區，并非B區。法院未對此事做任何法庭調查的情況下，作出了“上訴人公司注冊地址為B區”的判斷，說(shuō)明一審法院對事實(shí)認定是既不嚴謹，也不清晰的。
評析：本案為貨物買(mǎi)賣(mài)合同糾紛，雙方系約定管轄。故上訴人公司注冊地址查明是否正確，與本案程序及實(shí)體判決均無(wú)影響。一審筆誤，不僅不能直接證明其“既不嚴謹、也不清晰”，更有“找茬”之嫌。對此類(lèi)無(wú)關(guān)事實(shí)，應避免出現在書(shū)面的訴訟文書(shū)中，但可以在法庭調查過(guò)程中向法官說(shuō)明，以利于二審法院查明事實(shí)。
建議修改：直接刪除。
訴訟文書(shū)禁忌之二：復雜句式
數年法學(xué)院埋頭苦讀，新入行之年輕律師，不可避免地習慣以論文式語(yǔ)句書(shū)寫(xiě)訴訟文書(shū)，句式復雜、難懂，這無(wú)疑會(huì )增加讀者的閱讀負擔。因此，天同年輕律師入職培訓第一課，就是要改掉論文寫(xiě)作手法，文章華美不重要，簡(jiǎn)明、有力才重要。
Tips：減少使用長(cháng)句、倒裝句、多重轉折句。
技巧性使用句式形態(tài)，是律師表達己方觀(guān)點(diǎn)的有力武器。一般而言，對于有利的事實(shí)，多用短句、主動(dòng)句，簡(jiǎn)明有力進(jìn)行陳述;對于不利的事實(shí)，則以長(cháng)句、被動(dòng)句為宜，讓不利事實(shí)顯得拖沓、干擾性強，不好讀，而且讓它包夾在一堆有利事實(shí)之間。
因此，訴訟文書(shū)以短句、簡(jiǎn)單句為宜，雖不華麗，卻當實(shí)用。
以某上訴狀為例：原審法院以系爭款項存入證券公司之目的和用途并非進(jìn)行委托理財，而該資金已按照甲方的真實(shí)意思予以劃轉為由，認定乙方無(wú)需承擔法律責任。
評析：上述語(yǔ)句共64個(gè)字，“以……為由”這一狀語(yǔ)從句就有46個(gè)字，拉長(cháng)了整體句式結構，使核心含義落空，讀者很難第一時(shí)間抓住該句的重要信息。對此類(lèi)長(cháng)句，在不能簡(jiǎn)化語(yǔ)句內容時(shí)，應盡量簡(jiǎn)化語(yǔ)句結構，將長(cháng)句轉化為多個(gè)短句。
建議修改：原審判決認定乙方無(wú)需承擔法律責任，原因有二，一從行為目的來(lái)看，證券公司存入系爭款項并非進(jìn)行委托理財;二從行為結果來(lái)看，該款項已經(jīng)按照甲方的真實(shí)意思劃轉。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之三：毫無(wú)意義的標題
對于標題的普遍性誤區，是認為標題越短越好，其實(shí)不然。標題之作用，一為提綱挈領(lǐng)、統攝全局;二為便利法官，減輕負擔。換個(gè)更務(wù)實(shí)的角度，標題最實(shí)際、最直接的作用，系讓法官看到標題就了解全文主要內容，直接引用標題，就能夠在判決或審理報告中形成“上訴意見(jiàn)、答辯意見(jiàn)”等內容。天同對年輕律師的要求是：無(wú)需法官閱讀全篇內容后另行概括總結，只看標題就能夠了解全文之邏輯結構及核心內容。
Tips：標題應包含實(shí)質(zhì)內容和依據，理想化的標題一般為三到四行。
以某上訴狀為例：二、原審判決認定事實(shí)嚴重錯誤
評論：上述標題雖然具有高度概括性，但卻使用空洞化表述，即法官如果不繼續閱讀主要內容，無(wú)法得知“原審判決認定事實(shí)嚴重錯誤”到底錯在哪里，有哪些依據。
建議修改：據被告《企業(yè)工商機讀檔案登記資料》及《驗資報告》顯示，其實(shí)收資本5000萬(wàn)元已全部到位，原審法院判決被告出資不實(shí)，認定事實(shí)錯誤。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之四：傾向性明顯
任何法律文件都代表一方當事人之利益訴求，具有一定傾向性，毋庸置疑。
但能充分表達己方觀(guān)點(diǎn)，只能算是訴訟文書(shū)之中品;能以公正立場(chǎng)說(shuō)服法官，使己方內容與裁判文書(shū)之“本院認為”部分相契合，才是訴訟文書(shū)之上品。
Tips：切記不能攻擊法官，避免多頻使用情感強烈語(yǔ)言、絕對化語(yǔ)言，盡量不用感嘆號。
同樣的證據材料，以更具客觀(guān)性的說(shuō)明方式予以論證，更利于法官接受。如果法律文件過(guò)分傾向一方觀(guān)點(diǎn)，反而易使法官對文件內容的真實(shí)性產(chǎn)生懷疑。而攻擊性語(yǔ)言更會(huì )引起法官的警惕心理。
對此內容，在美國訴狀寫(xiě)作技巧中，有一個(gè)核心詞匯叫做“subtle”,此詞內含與其字面意思一樣，很“微妙”。它的大概意思是，既有誘導性又不著(zhù)痕跡，讀起來(lái)要中立，不帶偏見(jiàn)。
以某上訴狀為例：原審法官竟然認定甲方有權行使解除權，如此令人詫異的結果，不禁讓我們不得不懷疑原審法官的公正性!懇請貴院依法撤銷(xiāo)原審法院的枉法裁判!
評論：上述語(yǔ)句，不僅感情抒發(fā)過(guò)分激烈，更對原審法官進(jìn)行了道德性評價(jià)，這不僅不能起到說(shuō)服法官的作用，反而易引起法官的反感情緒。專(zhuān)業(yè)律師行文風(fēng)格應以冷靜、客觀(guān)為主，情感強烈性語(yǔ)言和感嘆號其實(shí)是上訪(fǎng)材料的專(zhuān)用工具。
建議修改：原審認定甲方有權行使解除權，適用法律錯誤，懇請貴院依法改判。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之五：給法官上課
如上所述，訴訟文書(shū)之閱讀者系法律專(zhuān)家，相較于律師較為廣泛的從業(yè)領(lǐng)域，我國法官隊伍構建更偏向于精細分工，就某一特定領(lǐng)域而言，法官往往具有比律師更豐富的處理經(jīng)驗。教科書(shū)式訴訟文書(shū)易引起法官反感，更會(huì )分散法官注意力，沖淡核心內容。
Tips：避免解釋基本法律概念、條文。
以某上訴狀為例：撤銷(xiāo)權行使中的“催告”，是指撤銷(xiāo)權相對人或其代理人請求撤銷(xiāo)權人行使撤銷(xiāo)權的通知，其中必須包含明確要求對方行使撤銷(xiāo)權的意思表示，且將依法產(chǎn)生特定的法律效果。該通知于送達對方當事人時(shí)生效。
評論：該部分內容雖然沒(méi)錯，但卻屬于教科書(shū)式語(yǔ)句，顯然是在給法官上課。訴訟文書(shū)以閱讀者懂法為假設前提，如此浪費篇幅解釋何為“催告”，略顯多余。
建議修改：直接刪除即可。
需要說(shuō)明的是，應予避免的僅是“基本法律概念、條文”，在涉及其他領(lǐng)域專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)時(shí)，正確的解讀和界定非常重要。如最高人民法院(2007)民二終字第33號判決(刊載于《最高人民法院公報》2009年第1期)，正是通過(guò)對“流動(dòng)資金”這一會(huì )計學(xué)專(zhuān)用術(shù)語(yǔ)的解讀，解決了保證人是否應承擔保證責任的問(wèn)題。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之六：只破不立
發(fā)現對方證據及論證存在瑕疵時(shí)，普遍的心態(tài)往往是興高采烈，然后對此痛加駁斥。反駁對方觀(guān)點(diǎn)是訴訟文書(shū)不可缺少的重要部分，特別在答辯類(lèi)文件中尤為重要。但任何訴訟文書(shū)，均是立論大過(guò)破論，反駁對方觀(guān)點(diǎn)只能作為己方觀(guān)點(diǎn)的支持要素，而不能只破不立。
原因很簡(jiǎn)單，法院裁判系積極認定事實(shí)真相和法律后果，而不能消極排除。特別是在事實(shí)查明部分，如果我們僅證明對方講述的故事不是案件事實(shí)，而不告訴法官真正的案件事實(shí)是什么，法官根本無(wú)從裁判。
Tips：避免開(kāi)篇總結對方觀(guān)點(diǎn)。
展開(kāi)反駁應融合于立論之中，開(kāi)篇總結對方觀(guān)點(diǎn)不僅會(huì )沖淡己方主張，使文書(shū)啰嗦、重復，更會(huì )加深法官對對方觀(guān)點(diǎn)的印象，得不償失。
除上述禁忌外，天同律師總結的文書(shū)寫(xiě)作行之有效的注意事項，還包括“永遠記得標明案號”、“永遠記得插入頁(yè)碼”、“遞交法院時(shí)同時(shí)提供電子版本”、“使用三號仿宋字體”、“不要羅列證據”、“不要大量引用原審判決”等�？偠灾�，高質(zhì)量之訴訟文書(shū)，系一種以讀者為終端的客戶(hù)體驗，換位思考之后，很多困境便可迎刃而解。
【注：本文論及之訴訟文書(shū)限于提交法院的起訴狀、答辯狀、上訴狀、代理意見(jiàn)等文書(shū)，不包括提交給客戶(hù)的法律分析意見(jiàn)等其他法律文件�！�
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