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2017年實(shí)習律師法律文書(shū)寫(xiě)作終極指南
中國大陸式訴訟的現實(shí)境遇：法律文書(shū)寫(xiě)作功底遠勝過(guò)你的辯論才能。而從現實(shí)人們的經(jīng)驗積累來(lái)看多少法律人總是高看說(shuō)(辯)的理論，低看寫(xiě)作的經(jīng)驗，今天小編這一碟小菜就是特別為大伙烹制的關(guān)于民事文書(shū)寫(xiě)作的大餐。
一、查清基本的事實(shí)
在一番調查取證之后，糾紛的事實(shí)基本清楚，原告的律師就可以考慮撰寫(xiě)起訴狀了。筆者強調必須在查清糾紛基本事實(shí)的基礎上才可以撰寫(xiě)起訴狀，因為實(shí)踐中一些律師太過(guò)于著(zhù)急撰寫(xiě)起訴狀，往往一接受委托，簡(jiǎn)單聽(tīng)聽(tīng)委托人的陳述，看看委托人提供的材料，就下筆千言。下筆千言固然容易，但極有可能離題萬(wàn)里。法院審理是圍繞著(zhù)原告起訴狀主張的事實(shí)和理由以及訴訟請求進(jìn)行的，如果立案之后，律師發(fā)現原先了解的事實(shí)有誤，法庭上律師再試圖改變起訴狀中的陳述，就會(huì )為對方留下攻擊的缺口。
查清糾紛的基本事實(shí)，其實(shí)不單單意味著(zhù)事實(shí)的清楚，更關(guān)鍵的是，應該考慮支持這些事實(shí)的證據是否確實(shí)、充分。律師在起草起訴狀時(shí)所依據的事實(shí)應該是有證據支持的事實(shí)，而不僅僅是原告陳述的事實(shí)。
二、查清當事人底細
如果委托人是自然人，這種查驗工作是非常簡(jiǎn)單的。讓委托人帶來(lái)身份證，看看身份證就解決了一切問(wèn)題，只要不出現冒名頂替的笑話(huà)，就沒(méi)有什么大事。將委托人的身份證復印兩份，一份立案時(shí)提交法院，另一份律師卷里留存。
如果委托人是單位，我們需要首先分清是企業(yè)還是事業(yè)單位、行政機關(guān)或者群眾組織。
如果是委托人是企業(yè)，一定有《營(yíng)業(yè)執照》。從企業(yè)的營(yíng)業(yè)執照上我們還可以知道企業(yè)的性質(zhì)、注冊資金、營(yíng)業(yè)范圍、法定代表人等信息。法人擁有的是《法人營(yíng)業(yè)執照》，而其他組織的企業(yè)的《營(yíng)業(yè)執照》上只有“營(yíng)業(yè)執照”四個(gè)字，沒(méi)有“法人”二字。另外，要注意該《營(yíng)業(yè)執照》是否經(jīng)過(guò)年檢。經(jīng)過(guò)年檢的《營(yíng)業(yè)執照》上面蓋有工商局的年檢章。沒(méi)有年檢的營(yíng)業(yè)執照，也不等于這個(gè)企業(yè)不存在。沒(méi)有年檢的企業(yè)，過(guò)兩年后工商局會(huì )吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執照，但即使是被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的企業(yè)，僅是失去繼續經(jīng)營(yíng)的權利，但依然是存在的企業(yè)，依然有權提起訴訟。
如果是行政機關(guān)、事業(yè)單位或者群眾團體，沒(méi)有營(yíng)業(yè)執照，但有《組織機構代碼證》�！督M織機構代碼證》是國家質(zhì)檢總局頒發(fā)給每個(gè)在我國依法注冊、依法登記的機關(guān)、企、事業(yè)單位和群團組織的在全國范圍內唯一的始終不變的代碼標識，相當于單位的身份證。不僅是事業(yè)單位有，企業(yè)除《營(yíng)業(yè)執照》外，也有《組織機構代碼證》。我們可以通過(guò)審查《組織機構代碼證》來(lái)知道其是否確實(shí)為獨立的法人單位，而不是法人的內部機構。這種查驗工作之所以重要，是因為確保原告訴訟主體資格問(wèn)題是整個(gè)訴訟取得勝利的前提。
我們強調要查驗《營(yíng)業(yè)執照》和《組織機構代碼證》，是要破除大家對單位公章的迷信。每個(gè)單位成立后，經(jīng)過(guò)公安機關(guān)審批，都會(huì )刻公章。許多人看到蓋有公章，便視為該單位的行為。但實(shí)際上刻一枚假公章太容易了，上街多花幾個(gè)錢(qián)要什么公章有什么公章。因此，律師不要太迷信公章，看到有公章蓋在起訴書(shū)上就以為一定是個(gè)有資格提起訴訟的單位，律師一定要讓委托人提供《營(yíng)業(yè)執照》或者《組織機構代碼證》以確定其訴訟主體資格。
如果原告是單位，其實(shí)真正的委托人是該單位的法定代表人或者負責人。法定代表人或者負責人代表單位來(lái)行使發(fā)言權，是法定代表人或者負責人委托律師來(lái)進(jìn)行訴訟。因此，律師還應該查清楚該單位的法定代表人或者負責人是誰(shuí)。之所以強調這一點(diǎn)，是因為實(shí)踐中一些單位的真正行使權力的人和法定代表人或者負責人并不是同一人。如果是根據章程已經(jīng)決定了變更法定代表人或者負責人，但沒(méi)有到工商局辦理變更登記的，律師還應該要求該單位提供變更的文件，向法庭作出說(shuō)明，同時(shí)督促單位盡快辦理變更手續。
原告律師應該查清自己當事人的底細，當然更應該查清對方當事人的底細。人民法院立案的條件之一就是有明確的被告，因此，律師要明確被告是誰(shuí)，個(gè)人還是單位。如果是自然人，要明確姓名，準確地講應該明確身份證上的姓名，不要使用乳名或者別名。年齡、職業(yè)盡可能查清，查不清不妨模糊些。但地址是一定要查清楚的，地址不清，會(huì )影響人民法院的送達。如果是單位，則必須是法人和其他組織，不要把單位的內部機構或者派出機構作為被告推上被告席。要明確該單位的全稱(chēng)，明確該單位注冊的名稱(chēng)。要明確該單位的地址，如果注冊的地址和實(shí)際的地址不一致，應該以實(shí)際的地址為準。要知道該單位的確切資料，最好是看到它的執照，或者到工商局等登記機構查閱檔案。
三、確定法律關(guān)系
在調查清楚糾紛的基本情況之后，律師就可以開(kāi)始進(jìn)行法律分析了。我們平常說(shuō)打官司要有理有據，這據當然是證據，這理自然是法理。律師在完成證據的調查工作之后，就應該依據事實(shí)探討法理了。老百姓要打官司自有百姓的道理，但百姓的理終歸是百姓的理，百姓的理簡(jiǎn)陋、不成體系，有時(shí)候還是歪理。百姓知道自己的理終就擺不上臺面，于是就花錢(qián)請律師去法庭上講理，把百姓的理變成法理。訴訟的勝敗其實(shí)很大程度上取決于律師對事實(shí)的法理分析。理講對了，就是法官心里真有點(diǎn)小九九，在真理面前畢竟有些底虛;理講錯了，再遇上葫蘆僧法官，案子自然成了葫蘆案。
律師對糾紛的法律分析的關(guān)鍵是找對糾紛的法律關(guān)系。只有在確定正確的法律關(guān)系基礎上，才能明確案件的主管，才能明確適用的法律，最終才能有正確的判決。
確定法律關(guān)系的第一步是分清案件的實(shí)體性法律關(guān)系是民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系還是刑事法律關(guān)系。這一步直接影響到案件是民事訴訟、行政訴訟還是刑事訴訟，不同的法律關(guān)系適用不同的法律，適用不同的訴訟程序，一點(diǎn)也含糊不得。
在確定案件的實(shí)體性法律關(guān)系是民事法律關(guān)系的基礎上，進(jìn)一步則依據民法理論來(lái)確定屬于哪種民事法律關(guān)系。這就看律師的民法功底如何了。人們說(shuō)民法博大精深，此言不虛。庸醫把所有的發(fā)燒都診斷為感冒，一律予以退燒的處理。如果你把民法看簡(jiǎn)單了，所有的糾紛都拿《民法通則》中有限的條款去套，未免也太孤陋寡聞。
最高人民法院發(fā)布有《民事案件案由規定》，最新的版本是2011年2月18日通過(guò)的�！睹袷掳讣赣梢幎ā芬悦穹ɡ碚搶γ袷路申P(guān)系的分類(lèi)為基礎，結合現行立法及審判實(shí)踐，將案由的編排體系劃分為人格權、婚姻家庭繼承、物權、債權、勞動(dòng)爭議與人事?tīng)幾h、知識產(chǎn)權、海事海商、與鐵路運輸有關(guān)的民事糾紛以及與公司、證券、票據等有關(guān)的民事糾紛、適用特殊程序案件案由等共十大部分，作為第一級案由。在第一級案由項下，細分為三十類(lèi)案由，作為第二級案由;在第二級案由項下列出了三百六十多種案由，作為第三級案由，第三級案由是實(shí)踐中最常見(jiàn)和廣泛使用的案由。又在部分第三級案由項下列出了部分第四級案由。
律師應該在掌握民法基本原理的基礎上認真地研究這個(gè)司法文件，深入理解每一種法律關(guān)系的特征，從而對當事人所訴爭的法律關(guān)系準確地定位。律師只有在正確確定法律關(guān)系的基礎上，才能相應地確定所適用的法律條款，對糾紛的把握才能正確。
有時(shí)候在一個(gè)糾紛里不僅僅存在一個(gè)法律關(guān)系，往往交錯著(zhù)幾個(gè)法律關(guān)系，在這些法律關(guān)系中，必然存在一個(gè)主要的法律關(guān)系。律師只有正確確定這個(gè)主要的法律關(guān)系，才能理順其中的關(guān)系。
確定法律關(guān)系和確定當事人是密切相關(guān)的。只有首先是某種法律關(guān)系中的主體，才能成為糾紛的當事人。如果某人根本就與他人沒(méi)有任何法律上的聯(lián)系，律師憑著(zhù)感覺(jué)或者自己想象的法律關(guān)系硬把他扯到訴訟中來(lái)，禍害得他又是請律師又是找法官，為了擺脫莫須有的責任勞神費錢(qián)，這個(gè)人會(huì )恨律師的。
四、確定訴訟請求
訴訟請求是向法院提出的要求法院予以判決的請求，當事人希望法院對其請求作出與之相應的確認、給付、形成這些具體的判決。因此，訴訟請求應當與訴的種類(lèi)相一致。如果提起的是確認之訴，訴訟請求應當是請求法院確認在原被告之間存在或者不存在某種民事法律關(guān)系。如果是形成之訴或者變更之訴，訴訟請求應當是請求法院改變或消滅其與對方當事人之間現存的民事法律關(guān)系。
需要注意的是,給付之訴的訴訟請求。給付之訴是指當事人請求人民法院判令對方當事人為一定行為之訴，在《民法通則》第134條規定了承擔民事責任的十種主要方式中，其實(shí)主要是針對給付之訴規定。但我們仍然要區分清楚，承擔侵權責任的方式不同于承擔違約責任的方式。在《侵權責任法》第15條中，規定了八項承擔侵權責任的方式，與《民法通則》第134條相比少了“修理、重作、更換”和“支付違約金”兩項。律師需要知道，“修理、重作、更換”盡管可以使恢復原狀的手段，但不是侵權責任法的侵權責任方式，不是恢復原狀的具體形式。在《合同法》第107條中，也規定了違約責任的承擔方式，但沒(méi)有采取《民法通則》和《侵權責任法》的列舉式，而在“繼續履行、采取補救措施或者賠償損失”后加“等”字。
總之，實(shí)體法針對每一種糾紛，都規定了相應的民事責任，律師應該認真學(xué)習，深入掌握。律師應該正確選定承擔民事責任的方式，避免提出法律上沒(méi)有規定的方式，避免錯用承擔民事責任的方式。
在給付之訴中，律師在確定要求被告承擔民事責任的方式之后，另一個(gè)需要考慮的問(wèn)題是程度問(wèn)題。涉及程度的主要是賠償損失的程度，其他如消除影響、恢復名譽(yù)，盡管也涉及程度，但其實(shí)無(wú)關(guān)緊要。賠償損失則不然，要求賠償的額度的大小，直接影響到訴訟費和律師費的多少，因此，律師應該謹慎為之。
一些當事人喜歡獅子大張口，把賠償的數額盡可能往上寫(xiě)。他們之所以這樣做，是把市場(chǎng)上砍價(jià)的經(jīng)驗用到了法庭上，想著(zhù)我多要點(diǎn)，你攔腰一刀砍去一半，剩下的也能達到目標。更有些人，喜歡炒作，要么賠償金要得極低，一元錢(qián)玩玩意思意思;要么賠償金要得極高，動(dòng)輒幾十萬(wàn)元或百萬(wàn)元。其實(shí)，作為律師應該實(shí)事求是，應該根據法律和司法實(shí)踐合理估計可能獲得的賠償�？梢赃m當地提高一些賠償要求，但不能過(guò)分。如果最后的判決的賠償數額，還不夠支付訴訟費，則未免令人生笑。
五、考慮訴訟時(shí)效
訴訟時(shí)效是律師必須考慮的問(wèn)題。其實(shí)，對該問(wèn)題的考慮在律師接案時(shí)就應該引起律師足夠的注意。不然，當事人交了錢(qián)辦了手續，陪著(zhù)你跑前跑后折騰了一圈，你才說(shuō)訴訟時(shí)效過(guò)了，官司不能打，當事人會(huì )認為律師在折騰人。律師一定要念好訴訟時(shí)效這本經(jīng)。
在訴訟時(shí)效之內的，問(wèn)題不大;訴訟時(shí)效之外的，律師就需要與當事人一道，找出中斷的事由，把時(shí)效續上。千萬(wàn)要注意，當事人在委托時(shí)在訴訟時(shí)效之內，但律師沒(méi)有意識到必須立即提起訴訟，拖拖拉拉磨磨蹭蹭，等到寫(xiě)好訴狀起訴時(shí)，發(fā)現訴訟時(shí)效正好過(guò)。這個(gè)責任就全在律師，懂法律的當事人可能會(huì )要求律師賠償。律師對法律規定是一年的訴訟時(shí)效應該特別在意，不要與一般的二年的訴訟時(shí)效混同，誤了時(shí)效。
續訴訟時(shí)效的辦法就是找到證據證明當事人在訴訟時(shí)效內向對方主張過(guò)權利，因此，證據最好是書(shū)證，對賬單或者發(fā)票什么的，最好為對方當事人書(shū)寫(xiě)或者有對方的簽名�，F在有些人賴(lài)賬的辦法就是設法拖過(guò)訴訟時(shí)效，無(wú)論如何不給你留文字東西。如果沒(méi)有書(shū)證，則只能依靠人證了，最好選擇兩個(gè)以上的與當事人沒(méi)有利害關(guān)系的第三人來(lái)做證人，這樣比較有說(shuō)服力，法官容易接受。
有時(shí)候，當事人沒(méi)有任何證據來(lái)證明他主張權利的過(guò)程，特別是一些債務(wù)糾紛，當事人當初未必想到打官司，也沒(méi)有想到刻意留下些文字做證據，或者找些不相干的人準備將來(lái)打官司當證人。這種情況下，如果超過(guò)訴訟時(shí)效，官司不可以打，但也可以打。不可以打，是因為如果被告明白訴訟時(shí)效的意義，拒不承認你主張權利的事實(shí)，法官會(huì )以超過(guò)時(shí)效而駁回訴訟請求;可以打，是因為也許被告就不清楚訴訟時(shí)效是什么，或者不愿意睜著(zhù)眼睛說(shuō)瞎話(huà)，對過(guò)去的事實(shí)當庭予以承認。如果訴訟時(shí)效過(guò)了，又沒(méi)有證據來(lái)證明中斷的事由，是否提起訴訟，律師在講出各種可能性以后，由當事人定奪。
六、明確管轄法院
民事訴訟管轄的基本原則是原告就被告，但大多數糾紛中管轄法院不僅僅為被告所在地，還可以是其他法院�？梢岳斫�，許多當事人都希望在自己的地盤(pán)上打官司。未必在當地起訴法官就一定把屁股坐到原告的一邊，但從心理上原告的感覺(jué)會(huì )比被告好得多。因此，律師應該理解當事人的心理，盡可能在原告所在地起訴立案。
看看如此多的有關(guān)管轄的司法解釋?zhuān)蜁?huì )知道確定管轄是挺麻煩的事。律師應該認真學(xué)習民事訴訟法中有關(guān)管轄的規定，并通過(guò)具體的案例及司法解釋加以深入理解，在掌握管轄理論的基礎上正確選擇法院。如果案件本不應該由原告所在地管轄，律師牽強附會(huì )硬在原告所在地立案，被告一提管轄異議法院就得移送。這樣的做法只會(huì )浪費時(shí)間，是不可取的。至于有些律師，只會(huì )在律師事務(wù)所所在地代理訴訟打贏(yíng)官司，于是千方百計把案子立在當地，甚至采用一些手法立假案把真正的被告作為第三人扯進(jìn)訴訟，則更是不可取。新律師絕不可以學(xué)此類(lèi)歪門(mén)邪道。
每個(gè)省份的級別管轄略有不同，如果到外地起訴，律師應該查閱有關(guān)資料，了解當地的級別管轄的規定。案件夠立到較高一級法院的，不要往低一級的法院立。高級別的法院相對法官素質(zhì)比較高，判決時(shí)受到的人為干擾也許比較少，更有利于案件的公正判決。
七、起訴狀的基本格式
考慮清楚上述問(wèn)題，我們就可以提筆撰寫(xiě)起訴狀了。盡管法律規定可以口頭起訴，但實(shí)踐沒(méi)有一個(gè)法院愿意接受口頭起訴。因此，必須撰寫(xiě)起訴狀，特別是有律師代理的案件，為當事人撰寫(xiě)起訴狀是律師的當然義務(wù)。
起訴狀的名稱(chēng)為“民事起訴狀”，不要單寫(xiě)“起訴狀”，也不要寫(xiě)“經(jīng)濟起訴狀”。不加“民事”二字有些簡(jiǎn)單，另用“經(jīng)濟”則屬于多余。當年高層欠考慮，成立了所謂經(jīng)濟庭，其實(shí)除了多安排了幾位庭長(cháng)外，并沒(méi)有益處。把糾紛分出經(jīng)濟是否恰當且不論，訴訟程序則絕對沒(méi)有經(jīng)濟訴訟法�，F在已經(jīng)將法院全部的經(jīng)濟庭改為民事庭，不存在民事案件與經(jīng)濟案件之分，因此，以后更不應該有“經(jīng)濟起訴狀”了。
題目之下是當事人。原告、被告如果是自然人，有幾個(gè)事項是必須寫(xiě)清的。姓名自不必說(shuō)，寫(xiě)明出生年月日，是為了表明當事人的行為能力，如果是未成年人，則必須有法定代理人參與訴訟。另一項是住址，填明地址是送達法律文書(shū)的需要，有時(shí)候需要分清戶(hù)籍所在地和經(jīng)常居住地。當事人如果是法人或者其他組織，則必須按營(yíng)業(yè)執照上寫(xiě)明全稱(chēng)。住址也應該是營(yíng)業(yè)執照上登記的住址，如果實(shí)際的住址變更，但沒(méi)有到工商局做相應的變更，則應該寫(xiě)實(shí)際的地址，不然會(huì )影響到法律文書(shū)的送達。法人和其他組織還應該有法定代表人、負責人，應該是營(yíng)業(yè)執照上登記的人。如果營(yíng)業(yè)執照上的法定代表人、負責人不履行職務(wù)，而更換為他人，必須有相應的文件證明。法定代表人不必列年齡、住址等，只需要一個(gè)職務(wù)足矣。
訴訟請求應該簡(jiǎn)單明了。注意不要把不同的訴訟請求列在一起，比如同一個(gè)請求里又是賠禮道歉又是賠償損失。請求應該具體，如賠償損失的確切數額、賠禮道歉的方式和范圍。人們習慣于在最后一項寫(xiě)上“訴訟費由被告承擔”，但我個(gè)人認為這一項完全可以省掉。嚴格講，訴訟費的承擔方式是訴訟法所規定的，由法官根據判決的結果確定，不必由當事人請求，也不屬于當事人訴訟請求的范圍。
事實(shí)和理由部分其實(shí)是兩部分組成，即事實(shí)部分和理由部分，在起草訴狀時(shí)應該有意識區分開(kāi)。事實(shí)部分實(shí)質(zhì)上是一篇簡(jiǎn)單的敘事文，應該具備敘事的基本要素，如時(shí)間、地點(diǎn)、人物、事件。之所以說(shuō)它是簡(jiǎn)單的敘事文，是因為敘事不能用倒敘、插敘等手法，最好按照事情發(fā)生的時(shí)間順序平鋪直敘;也不要運用比喻、象征、夸張、擬人等手法虛張聲勢，甚至連修飾語(yǔ)也盡量少用;只要事情的大概過(guò)程，不要細節的描繪。如果律師有文學(xué)才華，可以去寫(xiě)詩(shī)散文小說(shuō)，但不要把它運用在寫(xiě)起訴狀上。直木無(wú)文也許是起訴狀的最好風(fēng)格。
理由部分要簡(jiǎn)單、明了。沒(méi)有必要洋洋灑灑展開(kāi)論述，這是法庭辯論中的事，律師只需要根據以上敘述的事實(shí)講出提出訴訟請求的理由，包括所依據的法律依據即可。如果是合同違約，只需要說(shuō)：原告認為，雙方簽訂的合同是合法有效的，被告故意不履行合同，其行為違反了合同的約定，應當承擔相應的責任。因此，依據《合同法》的規定，特提起訴訟，希望人民法院支持原告的訴訟請求，以維護原告的合法權益。如果是合同無(wú)效，則應該說(shuō)：原告認為，雙方簽訂的合同是無(wú)效的，被告應該返還由此取得的財產(chǎn)，且由于造成合同無(wú)效的過(guò)錯在被告，因此被告應該承擔賠償責任。如果是侵權糾紛，則應該說(shuō)：被告的行為侵犯了原告的什么權，應當停止侵權等。因此說(shuō)，理由部分其實(shí)講的是結論，是原告對本案的基本認識，至于為什么能從事實(shí)部分得出這樣的基本認識，則不屬于起訴狀中的事，留待法庭辯論中再發(fā)揮好了。
事實(shí)和理由之后，另起寫(xiě)：此致某某人民法院，即管轄法院。最后的落款為具狀人某，亦可寫(xiě)原告人某。還有年月日。
在法院印制的規范空白起訴狀上有證據一欄，要求羅列證據和證據來(lái)源以及證人姓名和住所。如果原告立案的證據少，可以附在后面。如果證據多，律師可以另起草一份證據目錄。
八、立案
起訴狀寫(xiě)好之后，最好讓當事人過(guò)目，征求當事人的意見(jiàn)，防止事實(shí)的描述出現錯誤。當事人過(guò)目沒(méi)有異議之后，就可以打印了。電腦發(fā)達的今天，律師再向法院遞交手寫(xiě)的訴狀，顯得有些不合事宜，最好用電腦打印整齊。需要提醒的是，律師最好親自校對，不要完全放手讓他人去做，確保起訴狀沒(méi)有錯字，再去打印。
起訴狀打印的份數隨被告人數的多少而有所不同，但其中有些是不變的：律師自己留一份，當事人留一份，法院一份。打印好起訴狀之后，自然人的起訴狀，律師應該讓原告在每份起訴狀落款處親自簽字。如果當事人連自己的姓名也不會(huì )簽的，可以按手印或者蓋名章，但律師不能代簽或者讓旁人代簽。如果是單位的起訴狀，蓋上單位的公章即可。
原告如果是個(gè)人，應該將身份證復印一份;如果是單位，則將《營(yíng)業(yè)執照》或者《組織機構代碼證》復印一份。
再準備一些證據的復印件，足以說(shuō)明糾紛的存在以及原告與本案有利害關(guān)系就可以了。法律要求原告在向人民法院起訴時(shí)應當附有符合起訴條件的相應的證據材料，沒(méi)有要求把所有的證據都在立案時(shí)都提交法院。至于什么是相應的證據材料，法律又沒(méi)有明確的規定。律師憑自己對案件的把握，事先準備一些證據用于立案，但把全部的證據備用。立案庭的法官需要什么，律師隨手就遞交過(guò)去，以免來(lái)回跑的麻煩。
在準備好上述材料后，就可以去立案了。不必律師自己去，當事人可以帶著(zhù)材料自己去�，F在法院進(jìn)行立審分離的改革，法院均有獨立的立案庭，可以直接到立案庭辦理立案的手續。正常情況下，立案很順利，立案庭收下材料進(jìn)行審查后，通知原告交納訴訟費。訴訟費一交，立案的任務(wù)就完成了。
但有時(shí)候，立案庭的法官會(huì )要求補充一些證據，起訴狀不符合格式的也會(huì )提出修改的要求。如果法官的要求是正確的，不妨根據法官的要求去做。如果立案庭的法官經(jīng)過(guò)審查之后告知不予立案，并向律師或者當事人闡釋了不予立案的理由，律師應該慎重考慮法官提出的理由。不予受理的理由法律有明文規定，律師應該熟悉這些法律。在法官提出這些理由之后，律師就應該重新對本案進(jìn)行分析研究，以考慮法官的話(huà)是否有道理。如果沒(méi)有道理，是立案法官的認識錯誤或者有意阻撓立案，律師應該據理力爭，堅決把起訴狀遞交法院，并要求在接到起訴狀的7日內裁定不予受理。原告對不予受理的裁定不服的，可以在收到裁定書(shū)之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。法院有裁定不予受理的權利，但絕沒(méi)有不接受起訴狀的權力。
法院在決定受理案件后，會(huì )通知原告交納訴訟費。律師應該幫助當事人依據收費標準核實(shí)法院要求交納的訴訟費的數額，無(wú)誤，則督促當事人按期交納，不要耽誤期限;有誤，則和法官說(shuō)明，要求予以更正。如果法官堅持要按錯誤的計算收費，律師也沒(méi)有任何辦法，因為法律就沒(méi)有規定原告可以拒絕交納計算錯誤的訴訟費。你不按法院要求的數額交付，法院自有治你的辦法，按自動(dòng)撤回起訴處理。
2000年7月27日，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于對經(jīng)濟確有困難的當事人予以司法救助的規定》，在《人民法院訴訟收費辦法》、《人民法院訴訟收費辦法補充規定》的基礎上更加明確了享受司法救助的可以緩交、減交、免交訴訟費用的條件。律師應當知道可以享受司法救助的十一種當事人的條件，及時(shí)向當事人提出申請司法救助的建議。如果當事人符合緩交、免交、減交訴訟費的條件，律師應當為當事人撰寫(xiě)申請書(shū)。該申請書(shū)主要闡述兩大理由，一是充分證明自己的合法權益受到了侵害;二是經(jīng)濟確有困難，簡(jiǎn)單可以概括為有理但無(wú)錢(qián)。律師還應當為當事人收集證明確有經(jīng)濟困難的證據材料，提交給法院。
司法救助的請求由負責受理該案的法官提出意見(jiàn)，再經(jīng)庭長(cháng)審核同意后，報主管副院長(cháng)審批。數額較大的，報院長(cháng)審批。院長(cháng)如果不批，當事人和律師都沒(méi)有什么辦法。這種審批人為的因素太多，律師或者當事人和院長(cháng)比較熟悉，則批準的可能性較大，否則不予批準也沒(méi)有人給你講理由。
九、財產(chǎn)保全
在律師的頭腦中應該有訴訟保全這個(gè)概念�，F在執行難已經(jīng)成為一個(gè)大問(wèn)題，許多當事人盡管拿到了判決書(shū)，官司也贏(yíng)了，但自己訴訟的結果卻一直得不到實(shí)現。于是財產(chǎn)保全就成為確保執行順利的一個(gè)強有力的手段，律師在對被告方考察底細的過(guò)程中，就應該時(shí)時(shí)刻刻想著(zhù)對方有那些財產(chǎn)，能否采取財產(chǎn)保全措施。
律師在起訴之前就應該仔細了解被告的財產(chǎn)狀況，了解在銀行的賬號及存款，了解有哪些不動(dòng)產(chǎn)，有哪些動(dòng)產(chǎn)，有哪些知識產(chǎn)權，甚至還要了解被告有哪些到期應得的收益，對第三人有哪些到期債權。如果只是些不動(dòng)產(chǎn)，一般倒也不必著(zhù)急去申請訴訟保全，判決生效后再申請強制執行也不遲，但要注意當事人轉移財產(chǎn)。如果有動(dòng)產(chǎn)，如汽車(chē)之類(lèi)，可以考慮在立案以后申請訴訟保全。如果發(fā)現銀行存款，或者可以立即轉移的動(dòng)產(chǎn)，或者被告人就要馬上轉移處分財產(chǎn)，律師就應該及時(shí)向你的當事人提出建議，申請訴前財產(chǎn)保全措施。
律師要幫助當事人起草訴前財產(chǎn)保全申請書(shū)。在申請的理由里首先要簡(jiǎn)單陳述雙方的糾紛過(guò)程，并指出自己的理由，達到讓法官認為你官司會(huì )贏(yíng)的影響。其次要闡釋清楚“情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會(huì )使其合法權益受到難以彌補的損害”的詳細理由。并向法院提供擔保，愿意承擔因申請錯誤導致的被申請人損失的賠償責任。
因訴前財產(chǎn)保全是在緊急情況下采用的措施，因此律師也應該高度重視。知道緊急情況出現后，律師應該停下手頭的其他工作全力以赴處理這件事。盡快寫(xiě)出申請書(shū)，如果手頭沒(méi)有打印設備不妨直接手寫(xiě)，準備好擔保的材料，如房產(chǎn)證、銀行存折之類(lèi)。立即到法院的立案庭遞交材料，要求法院盡快作出裁定，同意采取訴前財產(chǎn)保全措施。法律規定對申請人提出的訴前保全申請，人民法院必須在四十八小時(shí)內作出裁定，但如果情況真正緊急，是根本不可能等兩天的，到四十八小時(shí)的時(shí)候，恐怕黃花菜都涼了。如何讓法官能夠及時(shí)地作出裁定，及時(shí)開(kāi)始執行裁定，恐怕還需要律師說(shuō)服法官的功夫和律師的魅力。
作出財產(chǎn)保全的裁定之后，律師的工作還沒(méi)有完。律師還應該承擔起為法官指路的義務(wù)，盡快把執行裁定的法官引到財產(chǎn)所在地，看著(zhù)法官執行了裁定，該貼封條的貼封條，該扣押的扣押，該凍結的凍結。在這個(gè)過(guò)程中，律師可以陪著(zhù)法官，但不要多嘴，說(shuō)三道四，不然對方當事人會(huì )反感：法院來(lái)執行，你算老幾?在執行保全裁定的過(guò)程中，常�？赡艹霈F沖突，律師不可隨意沖上前去出頭。當事人在打法官時(shí)還有些畏懼，換成律師，畏懼便少了許多。法官打不得，律師就未必了。
人民法院采取訴前財產(chǎn)保全之后，律師應當立即著(zhù)手立案事宜，盡快辦理立案手續，切不敢一開(kāi)始不著(zhù)急，想著(zhù)反正有十五天時(shí)間，不會(huì )誤掉，萬(wàn)一中間出個(gè)什么意外，會(huì )非常著(zhù)急。
我倒奉勸律師不要輕易采取訴前財產(chǎn)保全的措施。如果不是確實(shí)情況緊急，人民法院也不會(huì )接受申請。但如果確實(shí)情況緊急，律師往往也是剛接觸案件，匆匆翻翻材料，在沒(méi)有仔細調查研究的情況下急急忙忙下結論，恐怕未必能準確把握。如果保全申請錯誤，或者最后申請人的訴訟請求被駁回，申請人就得賠償被申請人的損失，律師恐怕就有責任。
因此，正常情況下還是采用訴后的財產(chǎn)保全。在立案之前律師對案件已經(jīng)有了充分的把握，證據材料也已經(jīng)齊備，如果律師把握正確的話(huà)，敗訴的概率也比較小，申請錯誤的概率也相應小。況且，在立案的同時(shí)提出財產(chǎn)保全的申請也不見(jiàn)得誤事。如果對方在知道起訴要處分轉移財產(chǎn)時(shí)，律師也可以以情況緊急為由，要求法院在盡快作出裁定并立即開(kāi)始執行。
財產(chǎn)保全的裁定被執行以后，律師不要以為就萬(wàn)事大吉高枕無(wú)憂(yōu)了。一些被申請人或者千方百計找關(guān)系疏通要求解除財產(chǎn)保全，或者想方設法轉移、隱匿、出賣(mài)或者毀損財產(chǎn)。因此，律師還得多留個(gè)心眼。如果察覺(jué)法官有解除財產(chǎn)保全的意思，律師要了解準備解除的原因，提出自己的意見(jiàn)。如果當事人轉移、隱匿、出賣(mài)、毀損財產(chǎn)，應該及時(shí)向法院舉報，督促法院采取強制措施，排除妨害行為。
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