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適用合同法若干問(wèn)題的解釋一的理解和適用
合同法不是一個(gè)獨立的法律部門(mén)，而只是民法的重要組成部分。它有一定的適用范圍，關(guān)于這些問(wèn)題請看下文適用合同法若干問(wèn)題的解釋一的理解和適用。
一、關(guān)于法律適用范圍問(wèn)題
(一)法律適用范圍
法律的適用范圍，是指法律的時(shí)間效力、對象效力和空間效力。由于對合同法的空間效力即在空間上的適用范圍目前不存在疑問(wèn)，對象效力即對人的適用范圍，合同法第二條、第一百二十條以及民法通則已有明確規定，因此，《合同法解釋》的第一個(gè)問(wèn)題法律適用范圍是僅就合同法的時(shí)間效力而言的，旨在解決合同法施行后人民法院審理合同糾紛必然遇到的合同法的溯及力問(wèn)題。
合同法對其實(shí)施以前發(fā)生的合同關(guān)系到底有無(wú)溯及既往的效力，是合同法適用中的一個(gè)重要問(wèn)題。合同法是否具有溯及既往的效力，是指合同法施行后，對基于其施行以前成立的合同發(fā)生的糾紛是否適用的問(wèn)題。適用就有溯及力，不適用就沒(méi)有溯及力。合同法施行前當事人依照《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)三部合同法)訂立的合同，發(fā)生糾紛以后起訴到人民法院，合同法施行后人民法院應如何適用法律?三部合同法已經(jīng)被合同法明文廢止，還能否引用?對此，有從新說(shuō)與從舊說(shuō)(又稱(chēng)合同訂立行為說(shuō))兩種觀(guān)點(diǎn)。
從新說(shuō)認為，合同法施行前當事人訂立的合同，仍然應當按照合同約定辦;如果發(fā)生合同糾紛，合同法施行后當事人向人民法院提起訴訟或者向仲裁機構申請仲裁的，人民法院審理或者仲裁機構進(jìn)行仲裁時(shí)，一律適用合同法。因為合同法包括了三部合同法中有關(guān)合同的內容，只是在三部合同法的基礎上進(jìn)行了補充和完善，二者的基本精神和原則是一致的。
從舊說(shuō)認為，合同法施行前當事人訂立的合同，如果發(fā)生合同糾紛，即使在合同法施行后向人民法院提起訴訟或者向仲裁機構申請仲裁的，人民法院審理或者仲裁機構進(jìn)行仲裁時(shí)，也應當相應適用三部合同法。因為訂立合同的行為發(fā)生在合同法施行前，其關(guān)于合同履行的條款必然依照當時(shí)的法律確定，如果因為該合同的履行期限跨越合同法實(shí)施之日或者合同履行期限在合同法實(shí)施之后而適用合同法，則有違反不溯及既往的原則，容易造成法律適用上的沖突，適用的后果有不教而誅之嫌。
我們認為，以上兩說(shuō)各有一定道理。從新說(shuō)一刀切，充分考慮了新法的權威性，簡(jiǎn)單易記，便于掌握;從舊說(shuō)實(shí)事求是，充分考慮了訂立合同行為的歷史性，能夠運用歷史的眼光看待歷史問(wèn)題。但從新說(shuō)完全忽視了法不溯及既往的一般原則，從舊說(shuō)忽視了合同從訂立到履行在時(shí)間上的距離和合同履行的動(dòng)態(tài)過(guò)程，忽視了原來(lái)三部合同法的不完善性、不協(xié)調性和合同法新設立的制度，忽視了新舊合同法在合同效力上的寬嚴差別，均有一定的片面性。產(chǎn)生上述分歧的原因，除了認識問(wèn)題的角度不同以外，立法上的原因是缺乏合同法施行法。合同法施行后如何適用，這是《合同法解釋》需要解決的首要問(wèn)題。
(二)一般原則
針對上述問(wèn)題，《合同法解釋》第1條明確規定了合同法施行以后合同法在時(shí)間上的適用范圍的一般原則：“合同法實(shí)施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規定;合同法實(shí)施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規定的以外，適用當時(shí)的法律規定，當時(shí)沒(méi)有法律規定的，可以適用合同法的有關(guān)規定。”從《合同法解釋》第1條的規定看，新合同用新法，對舊合同以不溯及既往為原則，以溯及既往為例外，以適用舊法為原則，以適用新法為例外、補充。
合同法實(shí)施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，原來(lái)三部合同法有規定的適用原來(lái)的規定。合同法實(shí)施以前成立的涉外合同，在合同法有新的規定時(shí)，可以仍然按照合同的約定執行。原涉外經(jīng)濟合同法規定：在中華人民共和國境外履行、經(jīng)國家批準成立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，在法律有新的規定時(shí)，可以仍然按照合同的規定執行。適用當時(shí)的法律規定的好處，一是體現了法不溯及既往的一般原則，二是在涉外合同的法律適用問(wèn)題上體現了意思自治原則，體現了當事人的選擇，三是與以往的規定一致，可以有效避免適用法律上的混亂現象。譬如最高人民法院《關(guān)于貫徹執行民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第196條規定：“1987年1月1日以后受理的案件，如果民事行為發(fā)生在1987年以前，適用民事行為發(fā)生時(shí)的法律、政策;當時(shí)的法律、政策沒(méi)有具體規定的，可以比照民法通則處理。”最高人民法院《對在審判工作中有關(guān)適用民法通則時(shí)效的幾個(gè)問(wèn)題的批復》第1條規定：“人民法院審理民法通則施行前發(fā)生的民事案件，無(wú)論是已受理尚未審結，還是今后受理的，凡民法通則施行前法律、政策已有規定的，則適用原來(lái)的法律、政策;民法通則施行前沒(méi)有法律、政策規定的，可以參照民法通則的規定。”第2條規定：“民法通則施行前已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決，當事人提出申訴或者按審判監督程序決定再審的案件，仍應依照原來(lái)的法律、政策處理。”最高人民法院《關(guān)于貫徹執行民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第197條規定：“處理申訴案件和按審判監督程序再審的案件，適用原審審結時(shí)應當適用的法律或政策。”1999年6月14日最高人民法院《關(guān)于認真學(xué)習和貫徹<中華人民共和國合同法>的通知》以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》中曾經(jīng)明確：“對合同法實(shí)施以后的合同行為，應一律適用合同法的規定：對合同法實(shí)施以前的合同行為，適用行為時(shí)的法律，當時(shí)沒(méi)有法律規定的，可以參照合同法的有關(guān)規定。”“除本解釋另有規定的以外”，顯然采用的是例外處理的表述方式。“本解釋另有規定的”，在《合同法解釋》中，主要體現在兩個(gè)方面：一是當時(shí)沒(méi)有法律規定的，可以適用合同法的有關(guān)規定。在合同法實(shí)施之前成立的合同發(fā)生糾紛，原來(lái)沒(méi)有規定的，譬如締約過(guò)失責任制度、要約承諾制度、表現代理制度、抗辯權制度、代位權制度、撤銷(xiāo)權制度、請求權競合制度等，均可適用合同法。再如，在合同法實(shí)施之前成立的合同，當事人對合同條款的理解有爭議時(shí)怎樣對合同條款進(jìn)行解釋?合同法第一百二十五條規定，應當按照合同使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實(shí)信用的原則，確定該條款的真實(shí)意思。對格式條款的理解有爭議時(shí)，應當按照通常的理解予以解釋;對格式條款有兩種以上理解時(shí)，應當作出不利于提供格式條款的一方的解釋;格式條款與非格式條款不一致的，應當認定非格式條款。這兩條在合同法施行之后，人民法院可適用于所有的合同糾紛案件。因為;舊的合同法沒(méi)有對此作出規定。同理，合同法施行之前成立的合同，合同法施行后履行期限屆滿(mǎn)以前當事人表示不履行合同的，可以適用合同法關(guān)于預期違約責任的規定。合同法施行之前所發(fā)生的互為給付的合同債務(wù)，合同法施行后發(fā)生糾紛符合法定條件的，可以適用合同法第九十九條關(guān)于法定抵銷(xiāo)的規定。合同法施行之前當事人約定有違約金，合同法施行后發(fā)生糾紛的，可以適用合同法第一百一十四條、第一百一十六條關(guān)于違約金數額調整、違約金與定金競合選擇的規定。
這樣規定，首先是符合審判工作的需要，有利于解決審判實(shí)踐中出現的那些在合同法施行以前無(wú)法可依的問(wèn)題和歷史糾紛;其次是與《通知》一致�！锻ㄖ分性�(jīng)明確：“對合同法實(shí)施以前的合同行為，……當時(shí)沒(méi)有法律規定的，可以參照合同法的有關(guān)規定。”
二是雖然當時(shí)有規定但不再適用(《合同法解釋》第2條至第4條)。譬如合同一方當事人欺詐、脅迫對合同效力的影響問(wèn)題，行政規章、地方法規對合同效力的影響問(wèn)題。合同履行期限過(guò)長(cháng)的應當適用新法。合同法施行之前當事人約定的合同履行期限長(cháng)于合同法所規定的最長(cháng)期限的，應當適當縮短。譬如合同法施行之前訂立的租賃合同至合同法實(shí)施之日所余期限超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。
(三)例外之一——考慮履行期限
“合同成立于合同法施行之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實(shí)施之日或者履行期限在合同法實(shí)施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規定。”《合同法解釋》第2條規定合同法實(shí)施后履行合同的糾紛例外的主要理由如下：
一是合同法自1999年3月15日通過(guò)至1999年10月1日施行有長(cháng)達6個(gè)半月的過(guò)渡時(shí)期，人們具有知曉合同法內容的機會(huì )，具有知曉作為合同當事人所享有合同權利和所應盡合同義務(wù)的時(shí)間，而且隨著(zhù)普法工作的深入開(kāi)展和法律服務(wù)業(yè)的不斷開(kāi)拓，人們具有學(xué)習、了解合同法的可能;
二是合同法第四章“合同的履行”增加了一些新的內容，完善了合同履行制度，為人民法院解決因履行合同而發(fā)生的糾紛提供了更加明確的依據和更加合理的標準;
三是有的合同履行期限很長(cháng)，如果數十年后人民法院仍然引用三部合同法審判案件，不利于樹(shù)立合同法的權威，特別是在合同法頒布以后合同法實(shí)施以前成立的合同，一般來(lái)說(shuō)當事人已經(jīng)考慮了合同法的因素，當事人也有學(xué)習和了解合同法的義務(wù)：
四是以訴爭行為或者事實(shí)為準，不以合同訂立為限。合同行為主要是指合同訂立行為，同時(shí)也包括合同履行行為。合同雖然訂立于合同法施行之前，但約定的履行期限跨越合同法實(shí)施之日或者在合同法施行之后，合同履行行為全部或者部分發(fā)生在合同法施行之后，因履行合同而發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章關(guān)于合同履行的有關(guān)規定，是符合法律適用的一般原則的;
五是為了適用法律上的簡(jiǎn)便、統一和避免爭議，以合同約定的履行期限為準。當然，這并不排除現實(shí)中有可能約定的履行期限與實(shí)際的履行期限不一致。然而，實(shí)際的履行期限無(wú)論提前還是推遲，均不影響合同法的適用。實(shí)際的履行期限比約定的履行期限提前的，因舊的三部合同法沒(méi)有相應規定，可以適用合同法第七十一條的規定;實(shí)際的履行期限比約定的履行期限推遲的，適用合同法的相關(guān)規定更無(wú)障礙。
(四)例外之二——考慮交易安定
一是在合同效力問(wèn)題上從舊兼從寬，一般適用三部合同法，但是，如果適用三部合同法合同無(wú)效而適用合同法合同有效，則適用合同法，以盡可能避免或者減少合同無(wú)效，促進(jìn)交易，鼓勵交易，維護交易的安全和穩定，順應市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展。因此，《合同法解釋》第3條規定：“人民法院確認合同效力時(shí)，對合同法實(shí)施以前成立的合同，適用當時(shí)的法律合同無(wú)效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。”
二是確認合同無(wú)效的依據嚴格限定于法律和行政法規，以盡可能避免或者減少合同無(wú)效，避免法院成為部門(mén)保護主義或地方保護主義的保護傘。
(五)例外之三——考慮法律規范的性質(zhì)和位次
1.不同性質(zhì)的法律規范適用的原則是不同的。合同法規范大致可以分為三類(lèi)：一是屬于強制性規范，當事人必須履行，違反了國家要主動(dòng)干預，如合同法第五十二條關(guān)于無(wú)效合同的規定，第三十八條關(guān)于指令性合同的規定，第一百二十六條關(guān)于行政、刑事責任的規定。這類(lèi)強制性的規范適用于合同法施行后所訂立的合同。二是倡導性的規范。合同法根據意思自治原則，大部分條文是倡導性的，可以由當事人雙方約定。當事人約定只要不違反法律、行政法規強制性規定的，國家不予干預。三是賦予當事人選擇權的自治性規范，如可撤銷(xiāo)合同、法定解除、抗辯權、代位權、撤銷(xiāo)權等，需要由當事人提請法院審理或裁決。當事人提請法院審理的，就可以適用合同法。
強制性規范只限于全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規。合同法明確規定，違反法律、行政法規強制性規定的合同無(wú)效，把無(wú)效限于違反法律、行政法規的強制性規定。也就是說(shuō)，地方性法規、行政規章不應再作出合同無(wú)效的強制性規定，如果有的地方性法規或行政規章擴大了合同無(wú)效的范圍，人民法院在認定合同效力時(shí)就應當不予適用。“合同法實(shí)施以后，人民法院確認合同無(wú)效，應當以全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。”(《合同法解釋》第4條)
2.合同法和其他法律沒(méi)有列舉的合同的適用法律問(wèn)題。合同法第一百二十四條規定，本法分則或者其他法律沒(méi)有明文規定的合同，適用本法總則的規定，并且可以參照分則或者其他法律最相類(lèi)似的規定。其他法律，譬如商標法、專(zhuān)利法、著(zhù)作權法、保險法、擔保法等法律對有關(guān)合同的特殊性問(wèn)題，作了具體規定;海商法、鐵路法、航空法對海上運輸、鐵路運輸、航空運輸合同專(zhuān)門(mén)作了規定。這些都屬于《合同法解釋》第1條所稱(chēng)“當時(shí)的法律規定”。合同法總則的規定，對所有合同，包括無(wú)名合同、其他法律沒(méi)有明文規定的合同都適用。至于分則，若其他法律對有關(guān)合同另有規定的，優(yōu)先適用該其他法律的規定。
3.關(guān)于涉外合同適用法律問(wèn)題。涉外合同是指具有涉外因素的合同。涉外合同如何適用法律，首先考慮的是當事人的意愿。民法通則和合同法都規定：涉外合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但是法律另有規定的除外。涉外合同當事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。例如，在我國境內履行、經(jīng)國家批準成立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同爭議適用我國法律。對此，當事人協(xié)議選擇適用外國法律的合同條款無(wú)效。
4.關(guān)于合同法與民法通則的關(guān)系問(wèn)題。在一定意義上說(shuō)，民法通則相當于普通法，合同法相當于特別法，因此，民法通則與合同法對同一問(wèn)題作出了不同規定的，優(yōu)先適用合同法。
5.關(guān)于合同法律責任的適用問(wèn)題。合同法施行以后當事人在履行合同過(guò)程中，既違反合同法，又觸犯了行政法、刑法，應當適用合同法第七章違約責任和第八章第一百二十六條的規定，既要依法追究其違約責任。又要依法追究其行政責任甚至刑事責任。違約責任適用合同法，追究其行政責任、刑事責任，還要依照有關(guān)行政法律和刑事法律來(lái)進(jìn)行。合同違約賠償與行政罰款、刑事罰金并用時(shí)，當事人首先向合同對方當事人承擔合同違約賠償責任。
(六)例外之四——考慮案件是否終審
為了維護法院已經(jīng)作出的發(fā)生法律效力的判決的嚴肅性和權威性，根據法不溯及既往和一事不再理的一般原則，“人民法院對合同法實(shí)施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進(jìn)行再審，不適用合同法。”(《合同法解釋》第5條)需要注意的是，這一條并沒(méi)有否定合同法實(shí)施以前已經(jīng)作出一審裁決的案件進(jìn)行二審，如果符合《合同法解釋》的規定，可以適用合同法。
由于不溯及既往為法律適用的一般原則，因此，除了上述第5條以外，《合同法解釋》對此未加以詳細列舉。
二、關(guān)于訴訟時(shí)效問(wèn)題
(一)指導思想
考慮到民法通則所定訴訟時(shí)效較短的現實(shí)情況，從充分保護債權人合法權益的角度出發(fā)，與近年來(lái)已經(jīng)發(fā)布的司法解釋的總體思路一致，從寬掌握。
(二)基本原則
在訴訟時(shí)效問(wèn)題上，從舊兼從長(cháng)。合同訂立行為發(fā)生在合同法實(shí)施之前，一般適用三部合同法，但合同法所定訴訟時(shí)效長(cháng)于三部合同法的，適用合同法;技術(shù)合同爭議當事人的權利受到侵害的事實(shí)如果發(fā)生在合同法實(shí)施之前，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法實(shí)施之日不足1年的，其提起訴訟的訴訟時(shí)效期間應當按照兩年連續計算;技術(shù)進(jìn)出口合同爭議當事人的權利受到侵害的事實(shí)如果發(fā)生在合同法實(shí)施之前，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法實(shí)施之日不足2年的，其提起訴訟的訴訟時(shí)效期間應當按照4年連續計算。
(三)消滅時(shí)效另行起算
依照合同法所規定的消滅時(shí)效譬如合同法第五十五條、第七十五條、第一百零四條，合同法施行之日時(shí)效期間尚未屆滿(mǎn)，剩余時(shí)間不足1年，當事人自合同法施行之日起1年內行使請求權的，人民法院應當予以支持。合同法所定不具有時(shí)效性質(zhì)的法定期間，可以參考上述原則予以適用。
(四)除斥期間不同于訴訟時(shí)效
合同法第五十五條規定的“1年”、第七十五條和第一百零四條第二款規定的“5年”為除斥期間。除斥期間屬于不變期間，因而不能適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(cháng)的規定。第七十五條規定的“l年”則屬于特殊訴訟時(shí)效。
三、關(guān)于合同效力問(wèn)題
(一)合同效力的概念
合同的效力，即合同的法律效力，是指合同依法成立后所產(chǎn)生的法律約束力，分為對內效力和對外效力。所謂對內效力，是指合同依法成立后，合同當事人應當受合同的拘束，依照合同的約定，全面、適當、及時(shí)地履行合同義務(wù)，正確行使合同權利;所謂對外效力，是指合同依法成立后對合同當事人以外的第三人產(chǎn)生的約束力，即任何單位或者個(gè)人都不得侵犯合同當事人的合同權利，不得非法阻撓合同當事人履行合同義務(wù)。合同的效力，集中體現在對違反合同的當事人違約責任的追究。
合同成立后，根據不同情況，可以有幾種結果，一是有效合同;二是無(wú)效合同;三是可撤銷(xiāo)可變更的合同;四是效力待定的合同。無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力，有效合同對當事人具有法律約束力，國家給予法律保護。
合同生效后，對合同當事人的法律約束力集中表現在：當事人應當按照合同的約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同，如果不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，應當承擔違約責任。受損害方向人民法院提起訴訟的，人民法院應當依法審理，給予法律保護，譬如強制違反合同的當事人依照合同的約定履行義務(wù)、采取必要的補救措施、承擔一定的賠償責任。
合同法第四十四條第一款規定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。”在一般情況下，合同的生效與合同的成立是一致的，合同一成立就產(chǎn)生效力。合同成立是合同雙方當事人要約承諾的結果，承諾通知到達要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立。有效合同需要具備哪些條件呢?《民法通則》把合法的民事行為稱(chēng)為民事法律行為，民事法律行為應當具備三個(gè)條件：第一，行為人具有相應的民事行為能力。也就是主體要合法，簽訂合同的當事人應當具有相應的民事權力能力和民事行為能力。第二，意思表示真實(shí)。也就是說(shuō)合同當事人訂立合同是真正自愿的，不是強加的，不是在違背真實(shí)意思的情況下訂立的。第三，不違反法律或者社會(huì )公共利益。也就是要合法，不得損害國家和社會(huì )公共利益。
依法成立的合同，一般自成立時(shí)生效。那么，有無(wú)例外，合同成立的時(shí)間不是生效的時(shí)間?有兩種特殊的情況。一是當事人對合同的效力約定附條件或者附期限，那么自條件成就或者期限屆滿(mǎn)時(shí)生效。二是法律、行政法規規定應當辦理批準手續，或者規定辦理批準、登記等手續生效的，自批準、登記時(shí)生效。
(二)法定審批或者登記的合同類(lèi)型
我國目前至少有20部法律、行政法規規定了合同的審批或者登記問(wèn)題：
1.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》都規定其合同的訂立、變更、轉讓須報有關(guān)部門(mén)審查批準。
2.對外合作開(kāi)采石油合同�！秾ν夂献鏖_(kāi)采海洋石油資源條例》規定，中國海洋石油總公司與外國企業(yè)簽訂的石油勘探、開(kāi)發(fā)和生產(chǎn)的合同“經(jīng)中華人民共和國外國投資管理委員會(huì )批準，即為有效”�！秾ν忾_(kāi)采陸上石油資源條例》規定，中國石油天然氣總公司在國務(wù)院批準的對外合作開(kāi)采陸上石油資源的區域內，與外國企業(yè)簽訂的合作開(kāi)采陸上石油合同，須經(jīng)對外貿易經(jīng)濟合作部批準。
3.我國大陸企業(yè)與華僑、港澳同胞舉辦合資、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合同。按照《臺灣同胞投資保護法》和國務(wù)院《關(guān)于鼓勵華僑和香港、澳門(mén)同胞投資》的規定，這類(lèi)合同也應當按照規定上報審批。
4.保證合同。依照《擔保法》第八條的規定，為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進(jìn)行轉貸，由國家機關(guān)作為保證人的保證合同，應當報經(jīng)國務(wù)院批準。
5.房地產(chǎn)轉讓合同。依照《城市房地產(chǎn)管理法》的規定，房地產(chǎn)轉讓合同應當辦理過(guò)戶(hù)登記。
6.房屋買(mǎi)賣(mài)合同�！冻鞘兴接蟹课莨芾項l例》規定，房屋所有權轉移須到主管部門(mén)辦理登記手續。
7。土地使用權轉讓合同。依照《土地管理法》的規定，改變土地權屬、用途的，應當辦理土地變更、登記手續;按照《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》規定，土地使用權轉讓合同既應報審批，又應辦理過(guò)戶(hù)登記。
8。技術(shù)合同�！都夹g(shù)合同法實(shí)施條例》規定了列入國家計劃等三類(lèi)合同須報審批。
9.技術(shù)引進(jìn)合同�！都夹g(shù)引進(jìn)合同管理條例》規定技術(shù)引進(jìn)合同須報審批。
10.運輸工具轉讓合同�！逗Ｉ谭ā�、《民用航空法》都規定，運輸工具所有權的取得、轉讓和消滅，應向主管部門(mén)登記。
11.抵押合同。依照《擔保法.第四十一條的規定，包括城市房地產(chǎn)或者鄉村企業(yè)的廠(chǎng)房等建筑物、航空器。船舶、林木、無(wú)地上定著(zhù)物的土地使用權、企業(yè)的設備和其他動(dòng)產(chǎn)的抵押都應辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。
12.質(zhì)押合同。依照<擔保法>第七十八條、第七十九條規定，以依法可以轉讓的股票、商標專(zhuān)用權、專(zhuān)利權、著(zhù)作權中的財產(chǎn)權出質(zhì)的，須向主管部門(mén)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。
(三)合同法之前的規定
合同法之前法律和司法解釋有關(guān)法定審批登記與合同效力關(guān)系的規定有幾種提法：
1.經(jīng)批準合同成立。原《涉外經(jīng)濟合同法》、原《技術(shù)合同法》、《對外合作開(kāi)采陸上石油資源條例》規定了這種原則。
2.經(jīng)批準、登記合同生效�！稉７ā�、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》、《技術(shù)合同法實(shí)施條例》、《技術(shù)引進(jìn)合同管理條例》如此規定。
3.對抗第三人的效力�！逗Ｉ谭ā泛汀睹裼煤娇辗ā芬幎�，未經(jīng)登記的，不得對抗第三人。
4.按無(wú)效處理�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用涉外經(jīng)濟合同法若干問(wèn)題的解答》中規定，對應當批準而未經(jīng)批準的涉外經(jīng)濟合同認定為無(wú)效合同。
5.按有效處理�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理科技糾紛案件的若干問(wèn)題》規定，對當事人在訂立技術(shù)轉讓合同時(shí)，尚未辦理審批手續的，應當補辦，合同效力不受補辦手續的影響。
6.一般認定無(wú)效，補辦手續的又可認定為有效�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理房地產(chǎn)管理法實(shí)施前房地產(chǎn)糾紛案件的解答》中規定，對于土地使用權出讓或轉讓未履行法定審批手續的，一般應當認定合同無(wú)效，但在一審訴訟期間依法補辦了審批、登記手續的，可認定合同有效。
從上述列舉看，我國目前法律、行政法規、司法解釋對這類(lèi)合同的效力的規定不盡一致。為了統一規范有關(guān)法定審批或者登記等手續與合同效力的關(guān)系，《合同法解釋》第9條規定：“依照合同法第四十四條第二款的規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移。合同法第七十六條第二款、第八十六條、第九十六條第二款所列合同變更、轉讓、解除等情形，依照前述方式處理。”
這里的所謂未生效，顧名思義，就是尚未發(fā)生法律效力，事后當事人補辦批準、登記手續的，合同很可能是有效的。因此，未生效合同并不等于無(wú)效合同，未生效是合同的現狀，無(wú)效是對合同的定性。
法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前，按照合同約定應當辦理手續的當事人，仍未辦理批準手續，或者仍未辦理批準、登記等手續的，因為該合同未生效，人民法院可以按照締約過(guò)失原則追究該當事人的民事責任，但不宜認定該當事人違約由其承擔違約責任。
(四)經(jīng)營(yíng)范圍與合同效力
合同效力一般不受當事人(主要是企業(yè)法人)經(jīng)營(yíng)范圍的影響。“當事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無(wú)效。但違反國家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規禁止經(jīng)營(yíng)規定的除外。”(《合同法解釋》第10條)這樣規定與1993年5月6日最高人民法院《全國經(jīng)濟審判座談會(huì )紀要》的精神是一致的，與即將被廢止的《關(guān)于貫徹執行(經(jīng)濟合同法、若干問(wèn)題的意見(jiàn)》和《關(guān)于在審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟合同法的若干問(wèn)題的解答》的相關(guān)規定是不一致的。
四、關(guān)于代位權問(wèn)題
(一)關(guān)于代位權的行使條件
代位權和撤銷(xiāo)權是合同法規定的兩項新的制度，即合同的保全制度。所謂合同的保全，是指法律為防止債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少或者應增加而未增加，因此給債權人的債權帶來(lái)?yè)p害，允許債權人行使代位權或撤銷(xiāo)權，以保障其債權的實(shí)現。除合同之債外，其他法定之債如侵權損害之債、不當得利之債、無(wú)因管理之債均可適用保全制度。合同的保全是債的保全的一種，也是實(shí)踐中最普遍、最主要的債的保全制度。
現代各國債法都強調對債權人利益的保護，以確保債權的實(shí)現，進(jìn)而達到保護交易安全、穩定經(jīng)濟秩序的目的。在民法上，債權的保障有三種具體的制度：第一種是債的擔保制度，即在債權成立時(shí)設立保證、抵押、質(zhì)押、定金等擔保方式，以擔保債權的實(shí)現，是一種預先設定的保障;第二種是違約責任制度，即在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權人可訴請人民法院或仲裁機關(guān)裁決債務(wù)人履行義務(wù)，并可申請人民法院強制執行，是一種事后的保障;第三種就是債的保全制度，它能彌補擔保制度設定程序較為復雜、違約責任制度保障力度較為低弱的缺陷，共同構成完整的債的保障體系，所以合同法對代位權和撤銷(xiāo)權的規定填補了我國債的保障制度的空白。
依照合同法第七十三條的規定，所謂代位權是指“因債務(wù)人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權。”依此規定，代位權的行使應當同時(shí)具備以下條件：
1.債權人對債務(wù)人的債權合法。
這是行使代位權的首要條件，即債權人與債務(wù)人之間存在合法的債權債務(wù)關(guān)系，債權人對債務(wù)人享有合法的債權。至于債權的發(fā)生依據則在所不問(wèn)，合同之債、侵權損害之債、不當得利之債、無(wú)因管理之債均可。
規定于合同法當中的代位權當然僅指合同之債，但債權人的債權是基于何種類(lèi)型的合同而產(chǎn)生的，也在所不問(wèn)，轉移財產(chǎn)所有權的合同、完成工作的合同、提供勞務(wù)的合同等各種類(lèi)型的合同產(chǎn)生的債權，均可成為代位權的基礎。
既然債權人對債務(wù)人合法債權的存在是行使代位權的前提條件，故若債權人對債務(wù)人不享有合法債權。例如根本未發(fā)生合同關(guān)系，或合同被認定為無(wú)效，或合同被撤銷(xiāo)，或已過(guò)訴訟時(shí)效，都不能行使代位權。但須注意的是，如果合同的無(wú)效或被撤銷(xiāo)是由于債務(wù)人的過(guò)錯造成的，債權人對債務(wù)人享有返還請求權、賠償請求權時(shí)，應認定債權人仍能行使代位權。
2.債務(wù)人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害。
這是構成代位權的實(shí)質(zhì)條件，然而如何理解怠于行使到期債權，如何理解對債權人造成損害，理論界和司法界對此爭議較大，概括起來(lái)有四種主要觀(guān)點(diǎn)：(1)只要兩個(gè)債權(即債權人對債務(wù)人的債權和債務(wù)人對次債務(wù)人的債權)都已屆履行期，債權人即可行使代位權，不再考慮其他實(shí)質(zhì)條件;(2)債務(wù)人對次債務(wù)人的債權到期后，應持續一定的期間，待該期間屆滿(mǎn)后債務(wù)人仍不行使其債權，才能由債權人行使代位權。如果債務(wù)人的債權剛剛到期而未向次債務(wù)人主張權利，不能認為是怠于行使債權，債權人不能行使代位權。但持續期間以多長(cháng)為合適，有的主張一個(gè)月，有的主張二個(gè)月，有的主張應視債權的性質(zhì)與內容而定;(3)債務(wù)人的債權到期后，如果債務(wù)人對次債務(wù)人主張了權利，如發(fā)出催款通知、向次債務(wù)人的代理人提出權利主張、向調解委員會(huì )或有關(guān)行政機關(guān)請求處理等，就不能認為債務(wù)人是怠于行使債權，債權人不能行使代位權;(4)債務(wù)人僅以私力救濟的方式向次債務(wù)人主張權利，仍為怠于行使到期債權，只有當債務(wù)人以訴訟或仲裁方式主張權利時(shí)，才能阻礙代位權的行使。
《合同法解釋》第13條規定：“合同法第七十三條規定的‘債務(wù)人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的’，是指債務(wù)人不履行其對債權人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢(qián)給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實(shí)現。”這樣規定的理由主要是：(1)不要求債務(wù)人的債權到期后持續一定的期間。因為這一期間極難確定，債權人很難掌握這種期間并就期間屆滿(mǎn)舉證，而且期間的規定會(huì )增加代位權實(shí)現的風(fēng)險，故不規定債務(wù)人的債權到期后須達到一定期間，才能行使代位權，只要到期即可。(2)債務(wù)人只有以訴訟或者仲裁的方式向次債務(wù)人主張權利，才不構成“怠于”，僅以私力救濟方式主張權利，如直接向次債務(wù)人主張權利，或向其代理人主張權利，甚至包括向民間調解委員會(huì )或行政機關(guān)請求處理，都屬“怠于”之列。因為如果規定債務(wù)人采取了這種方式便不構成“怠于”，則在債權人提起代位權訴訟后，債務(wù)人與次債務(wù)人之間極易通謀舉證證明債務(wù)人已向次債務(wù)人主張權利，以對抗債權人的代位權，進(jìn)而使代位權制度形同虛設。故規定只有在債務(wù)人已向次債務(wù)人起訴或者申請仲裁的情況下，才不構成“怠于”，否則，債權人均可行使代位權。(3)關(guān)于對債權人造成損害，如果將這種損害作為具體的條件，要求債權人就此舉證證明自己的債權受到了具體的實(shí)質(zhì)性的損害，則于債權人殊為不利，故規定只要債務(wù)人未履行其對債權人的債務(wù)，債權人的債權未能實(shí)現，便可視為債權人的債權受到了損害。
綜上，只要債務(wù)人對次債務(wù)人的債權已到期，債務(wù)人未以訴訟或仲裁方式向次債務(wù)人主張權利，便構成“債務(wù)人怠于行使其到期憤權，對債權人造成損害”，債權人即可行使代位權。
3.債務(wù)人的債權已到期。
這是指債務(wù)人須對次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人，也稱(chēng)第三人，為方便起見(jiàn)，《合同法解釋》采用次債務(wù)人的稱(chēng)謂)享有債權，而且該債權已經(jīng)到期，即債務(wù)人可以向次債務(wù)人行使請求權。
如同債權人必須對債務(wù)人享有合法債權一樣，債務(wù)人對次債務(wù)人也必須享有合法債權，如果債務(wù)人與次債務(wù)人的合同被認定無(wú)效、被撤銷(xiāo)或已過(guò)訴訟時(shí)效：則債權人不能對次債務(wù)人行使代位權。同樣需要注意的是。若合同的無(wú)效或被撤銷(xiāo)是由于次債務(wù)人的過(guò)錯所致，債務(wù)人對次債務(wù)人享有返還請求權、賠償請求權的，仍為代位權之標的，債權人可以對次債務(wù)人行使代位權。
如果次債務(wù)人對債務(wù)人的債務(wù)尚未屆履行期，債務(wù)人尚不能對次債務(wù)人行使請求權，則債權人不能對次債務(wù)人行使代位權。履行期是否屆滿(mǎn)，應依債務(wù)人與次債務(wù)人之間關(guān)于履行期限的約定來(lái)確定;若對履行期未予約定或約定不明，則應依合同法第六十二條第(四)項的規定來(lái)確定，即以債務(wù)人第一次向次債務(wù)人提出履行請求中所確定的履行期限為屆滿(mǎn)的期限，自此時(shí)開(kāi)始視為債務(wù)人的債權已到期，債權人可以行使代位權。
一般認為，債務(wù)人對次債務(wù)人享有的權利，應具有直接的財產(chǎn)給付內容，但除純粹的財產(chǎn)權利外，其他具有財產(chǎn)性質(zhì)的權利也可作為代位權的標的，如因顯失公平、重大誤解、欺詐、脅迫等發(fā)生的撤銷(xiāo)權與變更權，訴訟上的申請財產(chǎn)保全、申請強制執行權，中斷訴訟時(shí)效的請求權等。例如，債務(wù)人對次債務(wù)人享有因重大誤解行為的撤銷(xiāo)權，但債務(wù)人不行使該撤銷(xiāo)權，債權人便可以該撤銷(xiāo)權為標的行使代位權，以自己的名義主張撤銷(xiāo)債務(wù)人與次債務(wù)人之間的重大誤解行為。然而，考慮到對非金錢(qián)給付內容的權利行使代位權對于債權的保障意義不大而且程序復雜，并有過(guò)多干預債務(wù)人權利之嫌，故《合同法解釋》將代位權的標的限定在具有金錢(qián)給付內容的債權，債務(wù)人的其他權利不能作為代位權的標的。
4.債務(wù)人的債權不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權。
所謂專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權，往往是與債務(wù)人的人格權、身份權相關(guān)的債權，這些權利與債務(wù)人的生活密切相關(guān)，不可分離，故對這些債權不能由債權人代位行使�！逗贤ń忉尅返�12條列舉了專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權的種類(lèi)，即基于扶養關(guān)系、撫養關(guān)系、贍養關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權和勞動(dòng)報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償等權利，這些權利不屬于代位權的標的�！逗贤ń忉尅返�12條既然采用的是列舉方式，自然就意味著(zhù)并未窮盡專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權的種類(lèi)，這還有待于各級人民法院在審判實(shí)踐中不斷總結。尤其是企業(yè)法人是否具有專(zhuān)屬于其自身的債權?還有待于大家共同探討。
(二)代位權訴訟的管轄與當事人
1.代位權訴訟適用原告就被告的原則，債權人向次債務(wù)人提起代位權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄，而不論債務(wù)人與次債務(wù)人之間的合同是否約定有協(xié)議管轄的內容。但法律規定由專(zhuān)門(mén)人民法院專(zhuān)屬管轄的除外。
2.即使債務(wù)人與次債務(wù)人之間的合同訂有有效的仲裁條款，次債務(wù)人也不得以仲裁協(xié)議為由對債權人提起的代位權訴訟提出管轄異議。
3.債權人先以債務(wù)人為被告提起訴訟(姑且稱(chēng)之為本訴)，人民法院立案后，債權人向同一人民法院(即受理本訴的人民法院)又以次債務(wù)人為被告提起代位權訴訟的，人民法院經(jīng)審查后，認為符合民事訴訟法第一百零八條規定的起訴條件，同時(shí)又符合《合同法解釋》第十四條規定的“由被告住所地人民法院管轄”的條件，人民法院應當對代位權訴訟立案受理;如果認為不符合《合同法解釋》第14條規定的條件，則告知債權人向次債務(wù)人住所地的人民法院另行提起代位權訴訟(《合同法解釋》第15條)。根據這一條解釋?zhuān)驹V的管轄不能吸收代位權訴訟的管轄，本訴依民事訴訟法有關(guān)管轄的規定確定管轄法院，代位權訴訟依照本解釋第14條的規定確定管轄法院。若依照民事訴訟法的規定和本解釋第14條的規定，本訴的管轄法院與代位權訴訟的管轄法院正好為同一法院的，則發(fā)生管轄競合，由同一法院受理。
4.同理，若債權人先提起代位權訴訟，又在同一法院以債務(wù)人為被告提起本訴的，人民法院應依照《合同法解釋》第15條的精神作出是否受理的決定。
5.在本訴與代位權訴訟同時(shí)存在的情況下，不論哪一個(gè)訴訟先提起，受理代位權訴訟的法院都應中止代位權訴訟的審理，因為本訴是否成立、債權人對債務(wù)人的債權是否得到法院的確認以及確認的數額、范圍等直接決定著(zhù)代位權訴訟的結果，依照民事訴訟法的有關(guān)規定，受理代位權訴訟的法院應當中止審理。
6.債權人在提起代位權訴訟時(shí)，如果未將債務(wù)人列為第三人，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。債務(wù)人的加入有助于法院查明案件事實(shí)，因為債務(wù)人是債權人與債務(wù)人之間的法律關(guān)系、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的法律關(guān)系的聯(lián)結樞紐，對于查證兩個(gè)法律關(guān)系的事實(shí)和代位權訴訟能否成立，均具重要意義，故法院可以將其追加為第三人。之所以未規定“應當”追加而是規定“可以”追加，一是考慮債務(wù)人終究不是代位權訴訟的當事人，二是考慮訴權自由的保障和尊重債權人的選擇，三是考慮與民事訴訟法的有關(guān)規定保持一致。但實(shí)踐中傾向于將債權人列為第三人，除了上述原因外，還因為《合同法解釋》第20條規定，在代位權訴訟成立的情形下，人民法院的裁決會(huì )直接影響到債務(wù)人與債權人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的權利義務(wù)關(guān)系。
(三)代位權行使的效力
依照傳統民法的理論和有些國家的立法例與司法實(shí)踐，代位權訴訟的效力只能及于債務(wù)人與次債務(wù)人，而不能及于債權人，即代位權行使的效果直接歸于債務(wù)人，而不能由債權人直接受領(lǐng)，即使在債務(wù)人怠于受領(lǐng)的情況下債權人可代為受領(lǐng)，但其受領(lǐng)后，債務(wù)人仍可請求債權人向其交付受領(lǐng)的財產(chǎn)。這一原則被稱(chēng)為代位權訴訟的“入庫規則”�！逗贤ń忉尅穼Υ俗髁瞬煌囊幎�，其第20條規定，“債權人向次債務(wù)人提起的代位權訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權成立的，由次債務(wù)人向債權人履行清償義務(wù)，債權人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應的債權債務(wù)關(guān)系即予消滅。”根據這一規定，債權人有權直接受領(lǐng)通過(guò)代位權訴訟取得的財產(chǎn)。之所以作出這一超越傳統理論與立法的規定，主要基于以下四點(diǎn)理由：
1.盡管債權人與次債務(wù)人之間不存在直接的權利義務(wù)關(guān)系，但法律賦于債權人直接追索次債務(wù)人的權利，應當認為不僅具有程序意義，而且具有實(shí)體意義，即在債權人與次債務(wù)人之間創(chuàng )設了新的有直接后果的權利義務(wù)關(guān)系，一旦提起代位權訴訟，則可越過(guò)債務(wù)人而將次債務(wù)人視為債權人的債務(wù)人。
2.如果規定債權人不能直接受領(lǐng)通過(guò)代位權訴訟取得的財產(chǎn)，代位權訴訟取得的財產(chǎn)只能由債務(wù)人受領(lǐng)，會(huì )使得債權人喪失提起代位權訴訟的積極性，債務(wù)人坐享其成，進(jìn)而使代位權制度的設立失去意義。
3.如果規定債權人不能直接受領(lǐng)代位權訴訟的財產(chǎn)，代位權訴訟取得的財產(chǎn)只能先歸債務(wù)人，再由債權人向債務(wù)人提起訴訟，則徒增訟累，浪費訴訟資源，不符合訴訟經(jīng)濟原則，甚至還可能產(chǎn)生人民法院對本訴和代位權訴訟作出不同判決的情形。
4.不告不理是民事訴訟法的原則，既然作為原告的債權人已主張權利，債務(wù)人的其他債權人未主張權利，則保護己提起訴訟的債權人的利益并無(wú)不當，其他債權人不僅事前有權主張，事后仍可向其主張權利，況且債務(wù)人并未破產(chǎn)，代位權訴訟屬于個(gè)案的普通訴訟，有別于破產(chǎn)程序，故并不存在對其他債權人不公平之虞。債務(wù)人的其他債權人未主張，人民法院就難以保護。
(四)代位權訴訟與民事訴訟法有關(guān)司法解釋的關(guān)系
1992年最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第300條規定：“被執行人不能清償債務(wù)，但對第三人享有到期債權的，人民法院可依申請執行人的申請，通知第三人向申請執行人履行債務(wù)。該第三人對債務(wù)沒(méi)有異議但又在通知指定的期限內不履行的，人民法院可以強制執行。”此條規定明確了債務(wù)人對于第三人的到期債權可以成為強制執行的標的，但其僅適用于債權人與債務(wù)人之間的訴訟已經(jīng)終結(或者仲裁裁決已經(jīng)作出)并已進(jìn)入強制執行程序的情形，一旦第三人對債務(wù)提出執行異議，人民法院便不能強制執行，申請人還是需要通過(guò)代位權訴訟去解決。故本條規定不能取代代位權訴訟的功能。
五、關(guān)于撤銷(xiāo)權問(wèn)題
(一)撒銷(xiāo)權訴訟的管轄與當事人
撤銷(xiāo)權是指債權人在債務(wù)人與他人實(shí)施處分其財產(chǎn)或權利的行為危害債權的實(shí)現時(shí)，得申請法院予以撤銷(xiāo)的權利。
撤銷(xiāo)權訴訟的管轄原則與代位權訴訟的管轄原則相同，即依照原告就被告的原則確定，由被告住所地人民法院管轄。
依照合同法第七十四條的規定，撤銷(xiāo)權之訴的當事人包括三類(lèi)：1.因債權人放棄到期債權而受益的人，即受益人;2.因債權人無(wú)償轉讓財產(chǎn)的受讓人;3.因債務(wù)人低價(jià)轉讓財產(chǎn)的惡意受讓人。(除此之外，撤銷(xiāo)事由還將在以后的《合同法解釋》中規定)。由于撤銷(xiāo)權之訴將直接涉及受益人和受讓人的利益，故當債權人提起撤銷(xiāo)權之訴時(shí)，人民法院可以追加受益人或者受讓人為第三人。
(二)撤銷(xiāo)權行使的效力
經(jīng)人民法院審理，撤銷(xiāo)權之訴成立的，債務(wù)人所實(shí)施的放棄到期債權、無(wú)償轉讓財產(chǎn)或者低價(jià)轉讓財產(chǎn)的行為即被撤銷(xiāo)，自始不具有法律效力，即免除債務(wù)的，視為未免除;轉讓財產(chǎn)的，視為未轉移，以此達到充實(shí)債務(wù)人財產(chǎn)以保全債權的目的，但債權人不能受領(lǐng)因撤銷(xiāo)而由受益人和受讓人返還給債務(wù)人的財產(chǎn)。
(三)撤銷(xiāo)權訴訟的費用負擔
由于撤銷(xiāo)權之訴是因為債務(wù)人實(shí)施危害債權人利益的行為而引起的：故債權人因提起撤銷(xiāo)權之訴而發(fā)生的律師代理費、差旅費等必要費用，應當由債務(wù)人承擔。律師代理費的標準應當依照國家司法行政部門(mén)規定的律師收費標準合理確定;差旅費應當依照國家有關(guān)部門(mén)規定的差旅費標準合理確定;其它必要費用由人民法院根據個(gè)案情況和實(shí)際發(fā)生的必要的合理支出確定，包括通訊費、文印費等。如第三人(受益人和受讓人)對債務(wù)人實(shí)施危害債權人利益的行為存在過(guò)錯，則該第三人應當適當分擔上述費用，具體分擔比例由人民法院根據第三人的過(guò)錯大小確定。
六、關(guān)于合同轉讓中的第三人問(wèn)題
《合同法解釋》還就合同權利讓與、合同義務(wù)承擔及合同權利義務(wù)概括移轉過(guò)程中發(fā)生糾紛時(shí)第三人的訴訟地位問(wèn)題作出了規定。
依《合同法解釋》第27條的規定，債權人轉讓合同權利后，債務(wù)人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛而訴至人民法院，債務(wù)人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人。按理，債權人將其合同中的權利轉讓給第三人后，即退出了合同關(guān)系，債務(wù)人與受讓人之間如發(fā)生糾紛，與原債權人已無(wú)關(guān)系，如債務(wù)人以受讓人為被告提起訴訟，債權人無(wú)須參加到訴訟中來(lái)。但是，如果債務(wù)人對債權人的權利提出了抗辯，一則對這一抗辯受讓人難以提出反抗辯，不利保護受讓人的利益，二則一旦債務(wù)人抗辯成功，受讓人敗訴，將會(huì )涉及債權人的利益，與債權人存在直接的利害關(guān)系，故法院可以將債權人列為第三人參加訴訟。當然，如果債務(wù)人并未對債權人的權利提出抗辯，而只是對受讓人履行合同的問(wèn)題提出抗辯，則不宜將債權人列為第三人。
同理，債務(wù)人轉移合同義務(wù)給第三人(受讓人)后，受讓人與債權人之間因履行合同發(fā)生糾紛而訴至法院，受讓人就債務(wù)人對債權人的權利提出抗辯的，將影響到債務(wù)人與受讓人之間的權利義務(wù)關(guān)系，故可以將債務(wù)人列為第三人參加到訴訟中來(lái)。
合同法第八十八條、第八十九條規定的債權債務(wù)的概括移轉，既涉及到合同權利的讓與，又涉及到合同義務(wù)的承受，故當對方與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛時(shí)，如對方因合同權利與義務(wù)提出抗辯，均與出讓人存在利害關(guān)系，故可以將出讓人列為第三人參加訴訟。
七、關(guān)于請求權競合問(wèn)題
請求權競合，即訴因競合，是指在當事人一方違約時(shí)，不僅造成了對方的合同權利即債權(相對權)的損害，違反了約定義務(wù)，而且侵害了對方的人身或財產(chǎn)利益，造成了對方人身權與財產(chǎn)權(絕對權)的損害，違反了法定義務(wù)，債權人既可請求對方承擔違約責任，也可請求對方承擔侵權責任，由此產(chǎn)生了雙重請求權。在訴訟上受害方既可提起違約之訴，要求對方承擔合同責任，也可提起侵權之訴，要求對方承擔侵權責任。這就賦予了受害方以選擇權，即選擇何種案由或者訴因提起訴訟，或者提起違約之訴，或者提起侵權之訴。所以，所謂請求權競合，并非指訴訟請求的競合，而是指訴因的競合。但這種選擇權井非不受任何限制，當事人可以隨時(shí)改變，因為違約之訴與侵權之訴在訴訟管轄、歸責原則、舉證責任、免責條件、責任形式、法律適用等方面均不同，當事人隨時(shí)或反復改變訴因會(huì )導致審判秩序的混亂甚至使審理無(wú)法進(jìn)行，對方當事人也無(wú)法抗辯，故需給予一定的限制，具體來(lái)說(shuō)，就是訴訟進(jìn)行到哪一階段時(shí)仍允許當事人改變訴因�！逗贤ń忉尅返�30條規定：“債權人……在一審開(kāi)庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應當準許。”這里將其確定在一審開(kāi)庭以前，即一審開(kāi)庭前當事人可以改變訴因，一審開(kāi)庭后便不能再改變，而應按所提起的案由進(jìn)行審理。一審開(kāi)庭前原告改變訴因，若對方當事人(即被告)提出管轄權異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當駁回原告的起訴。起訴被駁回后，當事人再以另一訴因向有管轄權的人民法院起訴的，只要符合起訴條件，受訴人民法院應當受理，而不適用一事不再理的原則。
(作者：劉凱湘)
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