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免責條款效力的認定
在近年來(lái)的司法實(shí)踐中，涉及確認合同免責條款效力的案件越來(lái)越多，尤以保險合同免責條款效力的案件居多。如何確認免責條款效力則成為法官裁量案件的具體問(wèn)題，為準確認定免責條款之效力，本文就此談幾點(diǎn)淺見(jiàn)。一、免責條款的特征
免責條款常被合同一方當事人寫(xiě)入合同或格式合同之中，作為明確或隱含的意思要約，以獲得另一方當事人的承諾，使其發(fā)生法律效力。就其本意講是指合同中雙方當事人在訂立合同或格式合同提供者提供格式合同時(shí)，為免除或限制一方或者雙方當事人責任而設立的條款。因此說(shuō)，免責條款以意思表示為要約，以限制或免除當事人未來(lái)責任為目的，屬于民事法律行為。免責條款具有以下特征：
1、免責條款具有約定性。無(wú)論是普通合同還是格式合同，都是雙方當事人依據意思自治的原則協(xié)商同意的，合同中約定的免責內容和范圍，得到了雙方當事人的認可（包括被動(dòng)或盲目認可），因此具有明顯的約定性。
2、免責條款具有規定性。即免責條款必須是以明示的方式作出，任何以默示的方式作出的免責都是無(wú)效的。
3、免責條款具有約束性。合同訂立后，一旦出現免責條款規定的情形和條件時(shí)，即可排除或者限制當事人未來(lái)的民事責任（部分或全部責任），這樣既約束了享受免責條件一方當事人承擔的主要義務(wù)，又約束了另一方當事人要求對方履行主要義務(wù)的權力。
二、免責條款有效的認定
確認免責條款的效力，如同確認其它民事法律行為一樣，必須具備一定的法律要件。一般情況下，只要經(jīng)當事人協(xié)商確定的免責條款，不違及社會(huì )公共利益，法律是承認免責條款的效力的，否則就沒(méi)有合同自由可言了。確認免責條款有效，應具備以下法律要件：
1、必須是雙方當事人真實(shí)的意思表示。合同的本質(zhì)即是一種合意，合同的成立意味著(zhù)雙方當事人的意思表示達成一致。這個(gè)意思表示必須要明確且真實(shí)。合同中所約定的全部條款都必須是雙方當事人經(jīng)過(guò)深思熟慮后形成的真實(shí)的意思表示，否則無(wú)效。
2、必須經(jīng)雙方當事人協(xié)商同意。雙方的意思表示都是通過(guò)一定的條款表現出來(lái)的，意思表示一致應當表現為對合同全部條款和內容的協(xié)商一致。即使是格式合同，也必須對規定的條款（包括附加條款）達成一致，必須為對方當事人所接受才能締約生效，否則無(wú)效。
3、必須符合社會(huì )公共利益要求。合同中免責條款的訂立，必須要保障公民及親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財產(chǎn)等免受損害，必須維護國家、集體或第三人的合法權益和利益，否則無(wú)效。
4、必須合理分配雙方當事人之間的權益與風(fēng)險。合理分配雙方當事人之間的權益與風(fēng)險是免責條款的主要功能，也是其合理性因素之所在。司法實(shí)踐中，大多免責條款是在既有的價(jià)格、保險等機制的背景下合理分配風(fēng)險的措施，是維護企業(yè)的合理化經(jīng)營(yíng)、平衡條款使用人、相對人乃至第三人之間利益關(guān)系的手段，它不是對國家強制性的否定，也不是對法律的譴責和否定違約以及侵權態(tài)度的藐視。如購銷(xiāo)合同中，免責條款常起著(zhù)分配風(fēng)險的作用，并由此決定誰(shuí)在實(shí)際上投保抵御風(fēng)險，左右著(zhù)合同標的價(jià)格。此類(lèi)免責條款只要不違反法律強制性規定，均應屬于有效。但不能合理分配雙方當事人之間的權益與風(fēng)險，限制或剝奪另一方當事人權益或故意加大另一方當事人風(fēng)險的免責條款，當屬于無(wú)效。
5、必須予以說(shuō)明的格式合同免責條款，其提供者必須盡說(shuō)明義務(wù)。格式合同不同于其它合同，它是由提供合同的一方事先擬定好相應的免責條款，且擬定合同條款的一方一般屬于壟斷行業(yè)，如郵電、鐵路、航空、保險等行業(yè)，他們從維護自身利益出發(fā)，事先擬定好條款，包括免責條款，由于是由自己事先擬定的，所以對各項內容比較熟悉，特別是有關(guān)免除或者限制自己責任的內容，更是經(jīng)過(guò)反復研究，唯恐自己承擔過(guò)多的責任，想方設法地免除或者限制自己的責任；而對另一方當事人來(lái)講，由于對格式條款的內容事先不知，一旦想訂合同才接觸相關(guān)條款，而格式條款的內容又很多、很細，他們往往只注意到自己有哪些權利和義務(wù)，很少注意到對方設定或隱藏設定的免責條款，而且這些免責條款往往表述得似是而非，非專(zhuān)業(yè)人員很難一下子看清其中的奧妙。因此，合同法規定要求提供格式合同者在訂立合同時(shí)，必須以合理的方式提請對方當事人注意免除或者限制其責任的條款，并對這些條款予以說(shuō)明。如果格式條款的提供者在訂立合同時(shí)，未盡提請對方注意和說(shuō)明的義務(wù)，屬于強迫對方當事人接受不公平條款，則該免責條款無(wú)效。
三、免責條款無(wú)效的認定
對于免責條款的效力，法律視不同情況采取了不同的態(tài)度。司法實(shí)踐中對那些明顯違反誠實(shí)信用原則和損害社會(huì )公共利益的免責條款，法律也是禁止的，否則不但會(huì )造成免責條款的濫用，而且還會(huì )損害一方當事人的利益，也不利于保護正常的合同交易。為此，《合同法》第52條對確認免責條款無(wú)效作出規定：“合同中的下列免責條款無(wú)效：一是造成對方人身傷害；二是因故意或者重大過(guò)失給對方造成財產(chǎn)損失的”。之所以規定這兩種免責條款無(wú)效，是因為它不僅違反了誠實(shí)信用的原則，而且也侵害和損害了對方當事人的人身權利和合法權益，所以必須堅決禁止。
具備下列條件之一的免責條款無(wú)效：
1、顯失公平的無(wú)效。我國《合同法》第40條規定：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定的情形，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無(wú)效。這種明顯免除自己責任或明顯排除對方當事人主要權利的免責條款，造成了當事人事實(shí)上的訴訟地位偏差和不平等，也就是明顯失去公正即顯失公平，必須確認其無(wú)效。
2、以各種方式、手段訂立的免責條款，損害國家、集體或第三人利益的無(wú)效。一方以欺詐、脅迫手段、惡意串通或以合法形式掩蓋非法目的，訂立合同中設立的免責條款，損害國家、集體或第三人利益的，均屬無(wú)效。
3、格式合同免責條款未向對方當事人提醒注意和詳細說(shuō)明的無(wú)效。格式條款的提供者出于保護其身利益的目的，而設立一些免除自身責任的條款，簽約時(shí)既不向對方當事人提醒，也不向對方當事人作出任何說(shuō)明，致使對方當事人要么懵懂簽約，要么被迫接受其條款，這顯然是不公平的，因此，合同法要求提供格式條款一方在與對方當事人簽訂合同時(shí)，應特別提醒合同中所約定的關(guān)于免除自身責任的有關(guān)條款，并對此條款的本義作出詳細說(shuō)明，在得到對方當事人的認可后方能生效。故意不提醒注意或作出說(shuō)明的，則此條款無(wú)效。去年以來(lái)，我院曾受理多起因保險合同而設立免責條款的案件，皆因保險公司未盡提醒說(shuō)明義務(wù)而敗訴。
4、造成對方人身傷害的條款無(wú)效。對于人身的健康安全和生命安全，法律是給予特殊保護的，并且從整體社會(huì )利益的角度來(lái)考慮，如果允許免除一方當事人對另一方當事人人身傷害的責任，那么就無(wú)異于縱容當事人利用合同這種形式合法地對另一方當事人的生命進(jìn)行摧殘，這與保護公民的人身權利的憲法原則相違背的。并且在實(shí)踐中，這種免責條款也是與另一方當事人的真實(shí)意思相違背的。所以必須加以以禁止。在實(shí)踐中，此類(lèi)免責條款大多出現在雇傭合同、醫療合同以及與人身權相關(guān)的合同中。
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