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銷(xiāo)售商商標侵權的探討
我國《商標法》第56條規定了作為商標侵權被告的抗辯理由,即銷(xiāo)售不知道是侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品,能證明該商品是自己合法取得的并說(shuō)明提供者的,不承擔賠償責任。銷(xiāo)售商特別是作為大型零售而非生產(chǎn)者的超市,能否利用此條款作為侵權賠償的絕對抗辯理由?本文將結合我國現行法律、立法宗旨及司法實(shí)踐,予以簡(jiǎn)明闡述。
一、商標法侵權構成要件不同于民法一般原則
我國民法對于侵權成立的構成要件有四:一是侵權行為,二是損害事實(shí),三是因果關(guān)系,四是主觀(guān)過(guò)錯。但我國商標法不同于民法對于侵權的一般認定原則,商標侵權不須具有主管過(guò)錯,極大免除權利人的舉證責任,只要權利人能夠證明侵權的事實(shí)存在,法院即可對其停止侵權的訴訟請求予以支持,而不問(wèn)侵權人是否具有主觀(guān)過(guò)錯。
二、銷(xiāo)售商銷(xiāo)售侵犯他人注冊商標權的商品應承擔侵權責任
除法律規定類(lèi)似通用名稱(chēng)、藥品名稱(chēng)等除外特別條款外,我國商標法立法對注冊商標實(shí)行絕對保護、全面賠償原則,對生產(chǎn)、銷(xiāo)售、標牌制售等商標侵權全面禁止!渡虡朔ā返52條規定:“銷(xiāo)售侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品的,屬于侵權注冊商標專(zhuān)用權”?梢(jiàn),只要銷(xiāo)售商銷(xiāo)售了侵權商品,就構成商標侵權,即使不知、能證明合法取得并說(shuō)明提供者,也不能排除侵權的成立。
三、無(wú)主管過(guò)錯可免除賠償責任
我國《商標法》第56條規定了作為商標侵權被告的抗辯理由,即銷(xiāo)售不知道是侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品,能證明該商品是自己合法取得的并說(shuō)明提供者的,不承擔賠償責任。由此,過(guò)錯原則是也是《商標法》損害賠償的歸責原則,即侵權人首先應承擔停止侵權的民事責任,至于是否承擔民事賠償,要看侵權人是否具有主管故意。
四、銷(xiāo)售商特別是超市應盡到合理的注意義務(wù)
《商標法》56條規定的抗辯事由,其中有“不知道”即主管無(wú)過(guò)錯。那么,“不知”如何來(lái)確定?司法實(shí)踐中,對于“不知”通常按照正常人的一般注意力為標準,是否能發(fā)現侵權行為。銷(xiāo)售商對此負有舉證責任,必須證明自己銷(xiāo)售侵權商品已經(jīng)盡到合理的謹慎審查。即如銷(xiāo)售商能證明已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù),即可免于承擔民事賠償責任。
但上述“正常人標準”不能誤解為“普通人標準”,一般來(lái)說(shuō),法庭只考慮一個(gè)業(yè)內的正常人應當怎樣做,而非一般的普通人實(shí)際是怎樣做的。
“合理”的注意義務(wù)判斷,一般基于法官的理性、內心確認,依照現有經(jīng)驗、生活常識,結合損害發(fā)生的概率、嚴重程度、排除損害風(fēng)險的困難程度、被告行為的可能意圖、被告獲利情況等綜合判斷。
五、實(shí)踐中對于合理注意義務(wù)的確定
1、銷(xiāo)售商的經(jīng)驗及認知能力
司法實(shí)踐中確認經(jīng)驗及認知能力一般以正常人謹慎的注意為標準,同時(shí)也考慮具體情況,一般大型超市、大型商店、購物中心、百貨商店等認知能力高于中小型銷(xiāo)售商;長(cháng)期從事該行業(yè)的專(zhuān)業(yè)銷(xiāo)售商認知能力高于普通的、短期非專(zhuān)業(yè)小商店、小賣(mài)鋪、街頭門(mén)店的銷(xiāo)售商。
2、權利人商標的知名度、顯著(zhù)性
對于知名度高、顯著(zhù)性強的商標,特別是馳名商標,銷(xiāo)售商的注意義務(wù)要高于普通商標。
3、商品的來(lái)源
銷(xiāo)售商所售商品必須是合法取得,并能說(shuō)明提供者。合法取得包括:(1)渠道合法;(2)手段合法。排除非法運輸、過(guò)低價(jià)購進(jìn)、區域串貨等情形。
4、對于提供者資質(zhì)、商品商標注冊證等審查、備案
銷(xiāo)售商應當對于商品供應商的資質(zhì)、商標注冊證予以審查,包括營(yíng)業(yè)執照副本復印件、商標注冊證復印件等留存備案。要求供應商予以保證未有侵犯他人注冊商標、外觀(guān)專(zhuān)利、版權等知識產(chǎn)權的保證或承諾,對于未注冊的商標尤其如此。
超市對所售商品使用的商標負有合理的審查及注意義務(wù)
六、無(wú)主管過(guò)錯是否可免除或對抗行政處罰
如前所述,侵權人無(wú)主管過(guò)錯,能夠證明“不知”、“合法取得”,并說(shuō)明提供者,可以不承擔民事賠償責任。也就是說(shuō),我國《商標法》第56條是否可以成為工商、公安、海關(guān)行政處罰、刑事處罰的抗辯事由?
對于法院來(lái)講,權利人能夠證明侵權的事實(shí)存在,法院即可對其停止侵權的訴訟請求予以支持,而不問(wèn)侵權人是否具有主觀(guān)過(guò)錯。 實(shí)踐中,工商查處、海關(guān)扣留、公安立案偵查,均是以《商標法》52條為準,只要是有生產(chǎn)、銷(xiāo)售工商即查處、海關(guān)即扣留,超過(guò)3萬(wàn)公安即立案。
七、銷(xiāo)售商特別是大型商場(chǎng)、超市應當建立完善的知識產(chǎn)權審查機制
據上論結,銷(xiāo)售商商標侵權賠償的免除是受到一定限制,加之行政處罰的不可避免性,建立完善的質(zhì)量和知識產(chǎn)權嚴格審查機制、流程是避免大型商場(chǎng)、超市等銷(xiāo)售商侵權的有效措施,在訂貨、進(jìn)貨、直至上柜銷(xiāo)售各個(gè)環(huán)節嚴格審查,確保不侵犯他人商標專(zhuān)用權,減少不必要的糾紛和損失。
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