鄉土社會(huì )中民間法與國家法文獻綜述

鄉土社會(huì )中民間法與國家法文獻綜述

伴隨著(zhù)法律社會(huì )學(xué)、法律人類(lèi)學(xué)等一系列學(xué)科的興起，當前我國法學(xué)界，對鄉土社會(huì )、民間法與國家法的著(zhù)述已不少，有相當一批學(xué)者涉及對這些問(wèn)題的研究，其中不乏知名學(xué)者。在眾多的著(zhù)述中，有不少精品，也有不少平庸之作，對以上幾組概念的分析和比較及其對他們相互關(guān)系的研究和探討是多角度的，很多新的領(lǐng)域和話(huà)語(yǔ)被開(kāi)拓和發(fā)現，可謂百花齊放，一片繁榮，使人們看到了中國法學(xué)界的生命力之所在。
筆者一向認為，對鄉土社會(huì )、民間法、國家法與習慣法以及相關(guān)領(lǐng)域的研究在中國這樣一個(gè)地域遼闊和歷史悠久的國家來(lái)說(shuō)是一項宏大的工程。任何一項宏大的工程的建設需要有一個(gè)基石，具體到鄉土社會(huì )、民間法、國家法與習慣法也不例外。它們的基礎是什么？我認為，有幾位學(xué)者——費孝通、瞿同祖、梁治平和蘇力等——及其他們的幾部關(guān)鍵著(zhù)作的基礎地位是不容懷疑的。
一、費孝通《鄉土中國》對中國法學(xué)界的影響
費孝通先生作為一代學(xué)人的典范，在幾十年的學(xué)術(shù)生涯中孜孜以求，為建立中國化的社會(huì )學(xué)傾其一生心力，其代表作《鄉土中國》更是影響深遠，堪稱(chēng)經(jīng)典之作，引領(lǐng)探究中國傳統社會(huì )的特質(zhì)，發(fā)掘中華文化的深刻內涵�！多l土中國》雖然是一部社會(huì )學(xué)著(zhù)作，但是綜其全書(shū)看來(lái)，卻是滲透著(zhù)對歷史學(xué)、哲學(xué)、政治學(xué)法學(xué)等相關(guān)社會(huì )學(xué)科的深刻認識和精辟見(jiàn)解�！多l土中國》的主題就是“研究中國文化模式怎樣從中國農業(yè)和農村生活中產(chǎn)生出來(lái)”，其中對 “差序格局”、“禮制秩序”、“長(cháng)老統治”的研究是《鄉土中國》中最精髓的部分，從而使薄薄的一冊面向大眾的學(xué)術(shù)著(zhù)述，蘊現了深厚的文化內涵。
《鄉土中國》對中國法學(xué)研究的影響最主要體現在：1.為法學(xué)界提供了一種研究方法和思路。近代中國是一個(gè)不斷探索、向西方學(xué)習國度，無(wú)論是學(xué)術(shù)研究還是其他科學(xué)技術(shù)，而費孝通先生作為一名學(xué)貫中西的大社會(huì )學(xué)學(xué)者，在對待民族文化與外來(lái)文化的關(guān)系上，他找到了一個(gè)正確的定位，在正確認識外來(lái)文化的同時(shí)加強對本民族文化的發(fā)掘和研究，從而使其對傳統的中國社會(huì )有著(zhù)獨到的見(jiàn)解和認識。在之后的法學(xué)研究中，蘇力先生提倡的“本土資源”和梁治平先生的用文化來(lái)解釋法律可以說(shuō)是與費孝通先生在研究方法上是一脈相承的。2.提出“鄉土中國”這一概念，為法學(xué)界開(kāi)拓了一個(gè)新的研究領(lǐng)域�！多l土中國》是中國鄉土社會(huì )研究的濫觴之作，它引導了一批學(xué)者對鄉土社會(huì )的關(guān)注，掀起了一股對鄉土社會(huì )的研究熱潮。3. 《鄉土中國》也是對當前法史學(xué)和法理學(xué)研究?jì)热莸闹苯映鋵?shí)。傳統中國總的說(shuō)來(lái)是儒家文化主導的社會(huì )，無(wú)論是在制度設計上還是思想上，《鄉土中國》也正是對傳統中國倫理社會(huì )研究的代表作。
二、社會(huì )、國家與法律的關(guān)系
根據馬克思主義原理，國家本身同社會(huì )有著(zhù)相互矛盾與對立的基本屬性。國家是“從社會(huì )中產(chǎn)生但又自居于社會(huì )之上并且日益同社會(huì )脫離的力量” ，國家將人們被動(dòng)地服從社會(huì )自然分工的消極作用制度化和法制化，即法律是國家控制社會(huì )的一種手段。在研究國家、社會(huì )與法律的關(guān)系方面，代表作是瞿同祖先生的《中國法律與中國社會(huì )》以及梁治平先生的《清代習慣法：社會(huì )與國家》、《法意與人情》等相關(guān)著(zhù)作。
瞿同祖在《中國法律與中國社會(huì )》導論中提出，該書(shū)的主要目的在于研究并分析中國古代法律的基本精神及主要特征。他認為法律是社會(huì )產(chǎn)物，是社會(huì )規范之一。法律與社會(huì )的關(guān)系極為密切，任何社會(huì )的法律都是為了維護和鞏固其社會(huì )制度和社會(huì )秩序而制定的，因而只有充分了解產(chǎn)生某一種法律的社會(huì )背景，才能了解這些法律意義和作用。關(guān)于中國古代法律的主要特征，他認為集中表現在家族主義和階級概念上，這兩者是儒家意識形態(tài)的核心和中國社會(huì )的基礎，也是中國古代法律所著(zhù)重維護的制度和秩序。
梁治平的《清代習慣法：社會(huì )與國家》，作者由法律社會(huì )學(xué)立場(chǎng)出發(fā)，依據清代官府檔案，民契約和民國初期的司法調查等第一手材料，在前人已有研究的基礎上，對清代習慣法進(jìn)行了迄今為止最為系統的探究，其討論的范圍，由清代習慣法的淵源、背景、流變，直到習慣法的性質(zhì)、形態(tài)、功用，以及習慣法與國家法的關(guān)系和習慣法研究在社會(huì )理論上的意義。在該書(shū)中，作者研究了法律制度在基層社會(huì )的運行、實(shí)施情況。他運用了大量法律社會(huì )學(xué)的理論，認為黃宗智基于“清代民事法律”研究而提出的“第三領(lǐng)域”并不存在。他認為黃宗智套用的西方概念，夸大了民間調解與衙門(mén)判決之間的對立，事實(shí)上二者之間并非截然對立。既然并沒(méi)有截然對立的二元，第三領(lǐng)域就不存在。他還在文中重點(diǎn)探討中國傳統社會(huì )的習慣法與國家法的關(guān)系，以此作為切入口來(lái)分析國家與社會(huì )的關(guān)系，認為二者之間既存在著(zhù)和諧統一，又存在矛盾沖突。
三、蘇力的問(wèn)題意識
其實(shí)，蘇力和梁治平一樣，都是對中國本土法治資源的關(guān)注和研究，只是二者的研究方法和進(jìn)路有所不同，二者的研究是一種殊途同歸的關(guān)系。蘇力研究的最大的特點(diǎn)我認為是立足現實(shí)，從適用主義角度出發(fā)，以法律在現實(shí)中的運行狀況來(lái)引導自己的研究。這突出體現在他的《法治及其本土資源》及《送法下鄉：中國基層司法制度研究》當中。
《法治及其本土資源》全書(shū)從變法模式的討論提出問(wèn)題----如何建設中國的法治，從而反思法律的功能，進(jìn)而提出其意見(jiàn)。作者通過(guò)《秋菊的困惑和山杠爺的悲劇》、《法律的規避和法律多元》以及《再論法律規避》進(jìn)一步探討分析了法律多元化的現象、法律規避的原因，從而揭示了法律規避的實(shí)質(zhì)是“中國社會(huì )傳統法律——現在更多表現為民間法律——和現代國家制定法之間的沖突問(wèn)題”，是一種文化的阻隔。作者提出：中國法學(xué)家要“通過(guò)努力來(lái)溝通國家制定法和民間法，從而打破這種文化的隔阻”。當然，《法治及其本土資源》也是一部爭議性作品，因此而有對本土資源的追隨者，也有對本土資源的反對者。然而，《法治及其本土資源》在中國法學(xué)界所具備的意義是不容否認的，它激起了法學(xué)研究者開(kāi)始了新的一輪思考。
《送法下鄉：中國基層司法制度研究》可以說(shuō)是蘇力對本土資源發(fā)掘的一個(gè)具體化，他說(shuō)：“中國法官的司法經(jīng)驗，對于當代中國學(xué)者來(lái)說(shuō)，必定是、也應當是提煉中國司法理論甚至法學(xué)理論的最主要的資源。”作者從當前我國基層司法的實(shí)際出發(fā)，深入分析了法治建設理想與現實(shí)之間的差距；作者對基層的司法工作人員懷著(zhù)一種同情的口吻，分析了基層的社會(huì )環(huán)境、司法隊伍的素質(zhì)以及法院體制的設立等一系列因素使得在基層推行法治是何其艱難。
四、民間法與國家法研究的深入和繁榮
以上幾位學(xué)界先賢們的努力和研究是當前我國鄉土社會(huì )、民間法與國家法研究之基礎，在當前所有研究這些問(wèn)題的著(zhù)述中，幾乎沒(méi)有不涉及上述作品的。但這并非是說(shuō)，當前學(xué)者的研究沒(méi)有創(chuàng )新，而僅僅是表明它們的一種基礎和引導地位。在新的研究成果當中，田成有先生的《鄉土社會(huì )中的民間法》是一部全面考察民間法與國家法關(guān)系的優(yōu)秀力作，其著(zhù)眼于鄉土社會(huì )，立足于中國現有國情和法律實(shí)踐，從歷史的視角，國家與社會(huì )的關(guān)系和文化學(xué)的思路對中國農村法治建設進(jìn)行研究，該書(shū)著(zhù)力對民間法在鄉土中國的地位與功能、運作與實(shí)踐、發(fā)展與走向等進(jìn)行思考。另外，還有相當多的文章是對民間法與國家法相互關(guān)系的分析，如王亞明《民間法與國家法的作用探析》、劉旺洪《論民間法及其與國家法的關(guān)系》、韋學(xué)韜《鄉土社會(huì )中之民間法與國家法辨析》等。
五、本文對相關(guān)文獻的擇取運用
本文在寫(xiě)作的過(guò)程中，更多的是注重對實(shí)際情況的考察，理論上的概念辨析、關(guān)系辨析等并不深入。因此，相關(guān)文獻更多的是為我提供了一種思考問(wèn)題的方法和思路，直接借助文獻的地方并不多。如果用蘇力先生的“什么是你的貢獻？”來(lái)衡量，我的文章只能說(shuō)是為整個(gè)民間法與國家法研究工程提供了一點(diǎn)更為詳盡的研究素材，以期對民間法有更多一點(diǎn)的補充。雖然如此，我的考察和研究也同樣是建立在前輩的研究成果之上的。
 

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