論高校學(xué)生受教育權的司法救濟

　　[摘要]受教育權是公民的一項憲法權利，如受到侵犯應得到司法救濟�，F今，高校學(xué)生的受教育權不時(shí)受到侵害，但理論的禁錮和實(shí)體法律的不完善使得難以尋求司法救濟。在人權保障日益受到重視的今天，加強對學(xué)生受教育權的保障就顯得尤為重要。

　　[關(guān)鍵詞] 高校學(xué)生；受教育權；可訴性；司法救濟

　　在我國，受教育權利是一項憲法性質(zhì)的權利。憲法第46條明確規定:“中華人民共和國公民享有受教育的權利和義務(wù)�！边@一規定意味著(zhù)受教育權利作為一項基本權利同人的生存權一樣，應優(yōu)先于其他的一般權利，國家、社會(huì )、學(xué)校等應優(yōu)先保證公民享受充分的受教育權利，當公民的受教育權利受到侵害時(shí)也應得到及時(shí)的法律救濟。受教育權利作為一項憲法性質(zhì)的權利，也被我國的教育法所內化�！督逃�法》第9條規定:“中華人民共和國公民有受教育的權利和義務(wù)。公民不分民族、種族、性別、職業(yè)、財產(chǎn)狀況、宗教信仰等，依法享有同等的受教育機會(huì )�！苯逃�法的其他相關(guān)條款也分別對公民受教育的內容和保障作了一些規定。在現代社會(huì )，人們日益覺(jué)悟到了受教育權利的重大意義。人的受教育程度，在某種程度上決定了其利用有限的社會(huì )資源的能力，因而決定了其謀求財富、追求幸福和實(shí)現抱負的層次。而我國有關(guān)保障受教育權的法律相對滯后，有關(guān)學(xué)生受教育權的救濟保障制度極為單薄。

　　一、高校治理權及受教育權司法救濟的現狀

　�。ㄒ唬└叩葘W(xué)校治理權的法律依據

　　我國法律(包括行政法規、行政規章)的規定,是高校對在校大學(xué)生進(jìn)行治理的法律依據�！督逃�法》第28條規定,學(xué)校有組織實(shí)施教學(xué)活動(dòng)；招收學(xué)生或者其他受教育者；對受教育者進(jìn)行學(xué)籍治理、實(shí)施獎勵或者處分；對受教育者頒發(fā)相應的學(xué)業(yè)證書(shū)等權利�！陡叩冉逃�法》第20條規定：“接受高等學(xué)歷教育的學(xué)生,由所在高�；蛘呓�(jīng)批準承擔研究生教育任務(wù)的科研機構根據其修業(yè)年限、學(xué)業(yè)成績(jì)等,按照國家有關(guān)規定,發(fā)給相應的學(xué)歷證書(shū)或者經(jīng)批準承擔研究生教育任務(wù)的科研機構根據其修業(yè)年限、學(xué)業(yè)成績(jì)等,按照國家有關(guān)規定,發(fā)給相應的學(xué)歷證書(shū)或者其他學(xué)業(yè)證書(shū)�！钡�41條規定:高校的校長(cháng)有“對學(xué)生進(jìn)行學(xué)籍治理并實(shí)施獎勵或者處分”的權利；《學(xué)位條例》第8條規定：“學(xué)士學(xué)位,由國家授權的高校授予,碩士學(xué)位、博士學(xué)位,由國務(wù)院授權的高�；蛘呖蒲袡C構授予�！薄秾W(xué)位條例暫行實(shí)施辦法》第25條規定：“學(xué)位授予單位可根據本暫行實(shí)施辦法, 制定本單位授予學(xué)位的工作細則�！�2005年3月29日頒布的《普通高校學(xué)生治理規定》第五章規定了學(xué)校的獎勵與處分權,如第50條規定:“學(xué)校、省(自治區、直轄市)和國家有關(guān)部分應當對在德、智、體、美等方面全面發(fā)展或者在思想品德、學(xué)業(yè)成績(jì)、科技創(chuàng )造、鍛煉身體及社會(huì )服務(wù)等方面表現突出的學(xué)生,給予表彰和獎勵�！钡�52條規定:“對有違法、違規、違游記為的學(xué)生,學(xué)校應當給予批評教育或者紀律處分�！边@些法律,明確規定了高校對學(xué)生的學(xué)籍治理(主要包括獎勵權和處分權)、學(xué)位的授予等的權力,這些就是高校對在校學(xué)生進(jìn)行治理的法律依據。它不僅是學(xué)校正常運行的需要,而且也體現了國家權力對于高等教育的參與,對高等教育功能的導向和價(jià)值觀(guān)的指引。

　�。ǘ�）高等學(xué)校治理權的性質(zhì)

　　學(xué)校的權力來(lái)自?xún)煞矫?一是法律授權,二是學(xué)校的自治權。高校作為一種社會(huì )組織形式,作為國家的高等教育機構,在我國屬于事業(yè)單位系列。高校作為事業(yè)法人,原本不是行政機關(guān),不應享有行政治理職能,不能從事行政活動(dòng)。但《教育法》、《高等教育法》、《學(xué)位條例》和《普通高校學(xué)生治理規定》,都授予高校對受教育者進(jìn)行學(xué)籍治理和授予相應的學(xué)業(yè)證書(shū)等權利。高校經(jīng)過(guò)法律的授權,正當地把握相當的行政權力,承擔了某些政治理的職能,如對大學(xué)生的治理行為等。因而,高校對學(xué)生的治理具有授權的性質(zhì),是國家行政權力的組成部分。這就明確了高校與學(xué)生之間的治理關(guān)系屬于行政法律關(guān)系。高校是法律授權行使一定行政權力的法人組織,是公務(wù)法人，對學(xué)生的治理是國家教育行政治理的一部分。高校依據上述法律制定內部治理制度,做出具體治理決定或行為,是具體的行政治理行為,是公權力行為。

　�。ㄈ�）受教育權司法救濟的現狀

　　長(cháng)期以來(lái)，高校在對學(xué)生治理過(guò)程中，都相應制定了自己的規章制度，這些內部規定都是本著(zhù)嚴格要求學(xué)生、培育優(yōu)秀人才的良好初衷而設立的。但是，高校也恰恰因此而卷進(jìn)訴訟。當前，高校獨立意志的公道與正當題目日益突出。首先，主要表現為高校對某些處分學(xué)生權利的行為的設定任意性非常大，設定主體繁多且相互之間的規定存在矛盾，下位規范與上位規范抵觸，導致了高校自主治理秩序的混亂。其次，高校在對自己的治理行為進(jìn)行設定時(shí),忽略了正當性審查，在學(xué)校的內部規定中，存在著(zhù)違法的規章制度。第三，學(xué)校治理行為所依據的法律、法規不能與時(shí)俱進(jìn)，顯得有些分歧時(shí)宜。第四，高校的治理行為實(shí)施的程序不規范，未能充分尊重學(xué)生的知情權、申辯權與訴訟權。第五，濫用授權，導致處理結果不公正，增加受教育者的義務(wù)，限制甚至剝奪了受教育者的權利，違反“懲辦為手段，教育為目的”原則。大學(xué)生與高校高校自主治理行為的現狀，暴露了高校治理中存在的題目，以及現行教育法制的缺陷。假如不認真加以解決，學(xué)生權利無(wú)法保障，也必然會(huì )引來(lái)訴訟。[1]

　　近年來(lái)，學(xué)生狀告母校，高校成為行政訴訟的被告。針對高校的處分權而引發(fā)的案件有不斷上升的勢頭。這些案件的發(fā)生，一般都是緣于高校對學(xué)生的治理而采取的強制性處分。從案件的處理來(lái)看，有的案件被列為行政案件，有的被列為民事案件，有的案件法院則不予受理。就拿受理法院在個(gè)案庭審中來(lái)說(shuō),訟辯雙方也往往各抒己見(jiàn)、針?shù)h相對,雙方爭論的焦點(diǎn)是高校是否具有行政訴訟主體資格。被告方高校往往以為自己是事業(yè)單位,不是行政機關(guān),因而不具備行政訴訟主體資格,案件不屬于行政訴訟范圍, 要求法院駁回起訴。原告則以為,高校固然是事業(yè)單位,但其依據了國家、教育部的法律法規行使了行政職權,因此,高校具有行政訴訟主體資格,屬于行政訴訟受案范圍。這在一定程度上凸現了目前高校對學(xué)生處分中訴訟案的真空和法律法規相關(guān)規定的不明確。我國現行《行政訴訟法》和相關(guān)的司法解釋都沒(méi)有規定學(xué)校處分權行為的可訴性。而司法實(shí)務(wù)中，法院依據《教育法》第42條這一規定，完全排除學(xué)生對學(xué)校給予的處分尋求司法救濟的途徑。在作為公民受教育權實(shí)現的基本場(chǎng)所的學(xué)校，由于現行立法將學(xué)校對學(xué)生受教育權益的處分行為排除在司法救濟的范圍之外，而成為我國人權保障最為薄弱的領(lǐng)域之一。實(shí)踐的困惑要求有理論的指導。對于學(xué)生受教育權司法救濟實(shí)踐的闕如，需要法學(xué)界在高校行政行為理論方面進(jìn)行反思。

　　二、受教育權司法救濟的理論檢討

　�。ㄒ唬┨貏e權力關(guān)系理論

　　特別權力關(guān)系理論起源于19世紀的德國,其內容條件將公法上的權力關(guān)系分為一般權力關(guān)系和特別權力關(guān)系。前者是指國家與普通公民之間的關(guān)系,如行使***權、征稅權等；后者是指國家或公共團體等權力主體,基于特別的法律原因,在特定的行政領(lǐng)域,為達到行政目的,對相對人有概括的命令強制的權力,相對人負有服從的義務(wù),如國家對公務(wù)員、軍隊對軍人、公立學(xué)校對學(xué)生等。[ 2 ] (P131-132)此處的“特別”一詞“不是特別優(yōu)待,而是特別限制的意思,即與一般公民相比,特別權力關(guān)系相對人的權利要受到更多的限制”。[3] (P109)具體而言,特別權力關(guān)系具有以下特征:(1)相對人義務(wù)的不確定性。如公立學(xué)校對學(xué)生可以校規限制自由權利,學(xué)生有“不定量”及“不定種類(lèi)”的服從義務(wù)。(2)無(wú)“法律保存原則”的適用。即使并無(wú)法律授權,權力主體仍可限制其相對人的基本權利,這種限制最明顯地表現在有關(guān)紀律的懲戒權力中。(3)法律救濟途徑缺乏。為使權力人可自行整肅紀律,保持行政的完整性,相對人只能忍受權力人所給予的任何不利處置決定,不能提起法律救濟。[4](P64) 特別權力關(guān)系理論產(chǎn)生后,對日本、中國等亞洲國家的行政法學(xué)產(chǎn)生深遠的影響。我國理論上雖無(wú)“特別權力關(guān)系”之名,在立法和司法實(shí)踐中卻多有“特別權力關(guān)系”之實(shí)。1989年頒布的《中華人民共和國行政訴訟法》第12條第3項關(guān)于公民、法人或其他組織對行政機關(guān)對行政機關(guān)工作職員的賞罰、任免等決定提起的訴訟,人民法院不受理的規定,即是特別權力關(guān)系理論對新中國消極影響的典型例證。

　　在高校教育方面，我國長(cháng)期以來(lái)奉行大陸法系的“特別權力關(guān)系”說(shuō),以為教育是不完全中性的,在國家眼前,高�！坝袡嘣诜�律授權之外規定校規并依據此類(lèi)規則剝奪限制其成員或利用者的權利�！卑凑仗貏e權力關(guān)系理論,高校與學(xué)生的這種特別權力關(guān)系具有以下法律特點(diǎn):(1)學(xué)校對于處于特別權力關(guān)系中的學(xué)生,有總括性的命令支配權,只要是出于實(shí)現行政目的的需要,不需要特別的法律依據,就可以自由地發(fā)布命令規則；(2)當處于特別權力關(guān)系中的學(xué)生不服從上述命令時(shí),為維持內部秩序,學(xué)校有權行使公權力,對學(xué)生做出懲戒,如責令學(xué)生退學(xué)或休學(xué),這些措施也不需要特別的法律根據；(3)由于上述措施是特別權力關(guān)系內部的措施,即使學(xué)生對之不服,只要不涉及學(xué)生作為公民的地位,學(xué)生不能向法院申請有關(guān)救濟。[5]然而,這種學(xué)校與學(xué)生之間的特別權力關(guān)系,實(shí)質(zhì)上是為學(xué)校提供了一個(gè)在法治國家不受法律約束的樂(lè )園,這與法治原則不符。這種特別權力關(guān)系在很大程度上忽視了學(xué)生的權利。在當今行政法理論已對特別權力關(guān)系作了新的發(fā)展,在我國逐漸對學(xué)生權利更加重視的情況下,我們應當超越傳統的特別權力關(guān)系理論, 汲取其理論發(fā)展的新成果,更加注重保護學(xué)生的各項權利。當然,高校仍應享有一定的自主治理權限,可以對學(xué)生的基本權利加以某些限制,但只是這種限制需要在社會(huì )一般觀(guān)念所以為公道的范圍內進(jìn)行,不可濫用。

　�。ǘ�）理論的修正完善——重要性理論和基礎、治理關(guān)系理論

　　隨著(zhù)***自由理念深進(jìn)人心,人權意識覺(jué)醒,特別權力關(guān)系理論受到普遍的批評和挑戰。20世紀50年代以來(lái),各國理論界提出了區分特別權力關(guān)系的設想。

　　在德國,一種是把特別權力關(guān)系分為基礎關(guān)系與治理關(guān)系�！盎�礎關(guān)系理論和治理關(guān)系理論”由德國烏勒(CarlHermman Ule)教授創(chuàng )立。所謂基礎關(guān)系,又稱(chēng)外部特別權力關(guān)系,是指有關(guān)特別權力關(guān)系的產(chǎn)生、變更及消滅的關(guān)系。這種關(guān)系的實(shí)質(zhì)在于使特別權力關(guān)系中的特別權力主體與相對人之間的權利義務(wù)關(guān)系存在或消滅。如學(xué)生進(jìn)學(xué)許可、退學(xué)、開(kāi)除,公務(wù)員資格的取得、喪失、降職等,對于這些事項,司法可以參與進(jìn)行審查,相對人可提起行政訴訟。所謂治理關(guān)系,又稱(chēng)內部特別權力關(guān)系,是指為了達到公共行政目的,特別權力主體對相對人實(shí)施的治理,如對軍人、學(xué)生的服裝、儀容、工作時(shí)間、宿舍的治理等。烏勒教授以為基礎關(guān)系應當遵遵法律保存原則,在基礎關(guān)系上發(fā)生的糾紛可以通過(guò)司法救濟的方式解決；在治理關(guān)系內不必嚴格地遵遵法律保存原則,在治理關(guān)系上發(fā)生的糾紛不可以通過(guò)司法救濟的方式解決。[6]“特別權力關(guān)系理論”有了極大的進(jìn)步,但是這一理論也存在固有的瑕疵,主要在界分“基礎關(guān)系”和“治理關(guān)系”上存在很大的困難。

　　還有一種是把特別權力關(guān)系區分為重要性關(guān)系與非重要性關(guān)系,即所謂“重要性理論”。 它是德國聯(lián)邦法院在20世紀70年代審理有關(guān)教育的案件中所創(chuàng )立。該理論以為,只要涉及公民基本權利的重要事項,不論是干涉行政還是服務(wù)行政,必須由立法者以立法的方式?jīng)Q定而不能讓行政權自行決定。因此,即使在治理關(guān)系中,假如涉及人權的重要事項,必須有法律規定。依據該理論,對于傳統特別權力關(guān)系內什么事項應受司法審查的標準是該事項對相對人的意義和重要性等。其在形式上不再界分“基礎關(guān)系”和“治理關(guān)系”,而是夸大從實(shí)質(zhì)上分析某一特定的行政事項對相對人權利的影響程度。凡是“重要事項”都必須由立法者以立法方式限制,不得由行政主體自行決定,相對人亦可獲得司法救濟。

　　(三）理論檢討

　　隨著(zhù)“國家尊重和保障人權”被寫(xiě)進(jìn)我國憲法,人權保障不斷邁向縱深,這要求我們對于特別行政關(guān)系下行政相對人的基本權利應當給予必要的關(guān)注。歷史證實(shí),傳統特別權力關(guān)系理論已經(jīng)漸趨沒(méi)落,分歧時(shí)宜。如何在現代法治的背景下,處理特別行政關(guān)系題目,是擺在我們眼前的無(wú)法回避的題目。實(shí)在,分析“基礎及治理關(guān)系理論”和“重要性理論”,我們可以發(fā)現特別權力關(guān)系理論已經(jīng)發(fā)生了某種程度上的質(zhì)變。在修正的特別權力關(guān)系中,行政相對人與一般國民一樣享有基本權利,凡對基本權利之限制,必須有法律根據。對于因國家行為而使具有特別權力關(guān)系之行政相對人之權利受到限制,必須有法律根據。行政相對人之權利受侵害者,可提起行政爭訟之救濟。這種行政關(guān)系與其用“特別權力關(guān)系”來(lái)概括,不如用“特別法律關(guān)系”來(lái)概括,會(huì )更為貼切。[7]當然，這僅僅是學(xué)理上的名稱(chēng)上的置換，特別法律關(guān)系的內涵應該和重要性理論是一樣的。

　　相比較而言,“重要性理論”是就特別權力關(guān)系的實(shí)體內容所確立的有限司法審查的標準。應當肯定,“重要性理論”是對特別權力關(guān)系理論的重大發(fā)展,一方面,它承認了行政機關(guān)及公務(wù)法人與其成員或利用者之間的關(guān)系仍有別于普

　　通行政法律關(guān)系,不能完全適用法律保存原則,仍有必要賦予特別權力人(公務(wù)法人、機關(guān))一定的治理與命令權力,這是維持公務(wù)法人正常運作的基礎；另一方面,它摒棄了特別權力關(guān)系排除司法救濟的傳統觀(guān)念,承認在特別權力關(guān)系中,只要涉及人民基本權利的重要事項,均應由立法規定,也均可尋求法律救濟。

　　但是,我們國家的現實(shí)情況卻沒(méi)有跟上行政法治的潮流，在臺灣地區已經(jīng)反思了當初接受這種落后觀(guān)點(diǎn)的失誤并已將其修正之時(shí)，我們并沒(méi)有對此警醒，學(xué)術(shù)著(zhù)作、教科書(shū)上關(guān)于行政法律關(guān)系和行政行為的分類(lèi)仍盡不懷疑地寫(xiě)進(jìn)外部行政法律關(guān)系與內部行政法律關(guān)系，外部行政行為和內部行政行為。所謂內部行政行為指行政機關(guān)對本機關(guān)內部行政事務(wù)治理所實(shí)施的行政行為，內部行政法律關(guān)系是指發(fā)生于行政機關(guān)內部的法律關(guān)系。殊不知這種定義是與特別權力關(guān)系理論相互依存，相互為用的，只不過(guò)我們沒(méi)有直接用其名，而是取其核而已。內部行政行為和內部行政法律關(guān)系的直接后果就是得不到司法救濟，甚至沒(méi)有行政復議此種準司法程序的救濟。理由僅僅是內部行政行為沒(méi)有外部行政行為侵害性大，或者為了維持行政機關(guān)的高效和政令的同一或者是為了其他公務(wù)法人的自治就充分了嗎?筆者以為這樣的理由不但毫無(wú)說(shuō)服力，而且是不公道不正當的。由于當一個(gè)公權力行為嚴重到侵犯剝奪一個(gè)人的基本權利的時(shí)候，似乎不應該屬于內部治理題目了，它不是依據法律就可以裁斷的，更不是僅依據行政性規范文件就可以決定的。立法機關(guān)不應該授予行政主體如此重大的權力，司法機關(guān)更不能聽(tīng)任行政主體肆意而袖手旁觀(guān)。此時(shí)的“內部”只體現在行政行為是行政主體針對內部職員作出的，但是其后果影響盡非“內部”二字可以概括，可以掩蓋的�？赡芩�是基于行政治理的需要，是合目的性的，但是這不能成為排除法院審查的理由，不管法院采取什么方式進(jìn)行審查。當然,要將傳統特別權力關(guān)系全部否認并不切實(shí)際,我國學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界對該理論陸續作出限制和修正,突出表現在“重要性理論”的興起,即夸大只要是涉及公民基本權利的“重要事項”,不論是秩序行政,抑或服務(wù)行政,都必須由立法者以立法方式限制,而不可由權力人自行決定。但是,如何界定特別權力關(guān)系中行為的重要性仍然是一個(gè)非常困難的題目。當然,要想從根本上解決特別權力關(guān)系法律救濟的瓶頸,只有建立有效的違憲審查制度。當司法機關(guān)擁有了審查所有特別規則是否違憲的權力后,重要性標準才能真正完全發(fā)揮法律救濟的功能。

　　三、受教育權司法救濟的完善建議

　�。ㄒ唬└咝ＰＲ幗邮苓`憲審查

　　高校校規即高等學(xué)校依據國家各類(lèi)法律、法規，為保障學(xué)校教學(xué)、科研等工作正常運行而制定的一系列體現學(xué)校辦學(xué)特色的規章制度。高校依法享有按照章程自主治理的權力,高校與學(xué)生之間存在著(zhù)治理與被治理,命令與服從的關(guān)系。但在涉及學(xué)生權利的治理行為時(shí),對于公民權利有重大影響的高校治理行為,應當遵循和適用法律優(yōu)先及法律保存的原則。法律優(yōu)先原則,是指行政應當受現行法律的約束,不得采取任何違反法律的措施。所謂法律保存原則,是指憲法關(guān)于公民基本權利的限制等專(zhuān)屬立法事項,必須由立法機關(guān)通過(guò)法律規定,行政機關(guān)不得代為規定,行政機關(guān)實(shí)施任何行為皆必須有法律授權。

　　侵犯大學(xué)生憲法權利的一只“看不見(jiàn)”的手在高等教育領(lǐng)域,實(shí)際上存在著(zhù)兩個(gè)層面意義上的行政:一為教育行政機關(guān)的行政,二為大學(xué)行政。前者主要夸大高校的行政主體資格,后者則重點(diǎn)突出高校的自主治理能力,兩者都屬于公共行政,自當受行政法治原則約束。高校校規也就是這兩種行政共同作用的產(chǎn)物,實(shí)在質(zhì)內容與精神內核亦應體現法治精神,貫串憲治理念。然而,為數不少的審判實(shí)踐卻向我們傳遞了這樣一個(gè)信息:校規中的某些內容與大學(xué)生的憲法權利相背離。這些內容,或者直接與憲法明文規定相抵觸,或者違反蘊含在普通法中的憲法原則與憲法精神,因而,校規中此類(lèi)條款是違憲的。具體而言,校規違憲主要有以下幾種情形:(1)侵犯大學(xué)生的受教育權。在高教治理中,受教育權固然不是最易受到侵犯的權利,但卻是一旦受到侵犯則影響最為深遠、性質(zhì)最為嚴重的權利,也是最為學(xué)生所關(guān)注、產(chǎn)生糾紛最多、權利關(guān)系最為復雜的領(lǐng)域。綜觀(guān)當下高校治理規則,不難發(fā)現,幾乎所有的高校校規中均有關(guān)于紀律處分、降級、留級等內容的設定,然而事實(shí)上此類(lèi)條款都或多或少地影響了大學(xué)生對受教育權的享有與實(shí)現,特別是其中有關(guān)開(kāi)除學(xué)籍、勒令退學(xué)的規定則直接導致了受教育權的被剝奪。(2)侵犯大學(xué)生的私有財產(chǎn)權。私有財產(chǎn)權進(jìn)憲是我國第四次憲法修改的一大亮點(diǎn)。憲法修正案明確指出:“公民的正當的私有財產(chǎn)不受侵犯�！贝髮W(xué)生與其他公民一樣依法享有私有財產(chǎn)權,但部分高校卻以種種借口侵犯學(xué)生財產(chǎn)權。(3)侵犯大學(xué)生的同等權。同等原則是憲法的基本原則,貫串于行政權、立法權、司法權運行的全部領(lǐng)域。高校治理自主權作為一種行政權力,其行使自當嚴格遵循同等原則,保護大學(xué)生對同等權的享有與實(shí)現。然而在實(shí)踐中,不少高校校規均有涉及進(jìn)學(xué)及學(xué)位授予條件限制的規定,這盡管屬于行政自由裁量權行使的范圍,但卻著(zhù)實(shí)侵犯了大學(xué)生的同等權。[8]

　　法院審查校規合憲性應遵循法層級效力規則、校規合憲性推定規則、正當法律程序規則、審查事項有限規則等基本規則。其中，審查事項有限規則是為了保證大學(xué)學(xué)術(shù)領(lǐng)域的自由,惟有如此方能促進(jìn)高等教育的健康發(fā)展。審查例外事項很多,如對學(xué)科知識、專(zhuān)業(yè)技能的評判,意見(jiàn)的優(yōu)劣等,但是此處所指的審查事項有限規則主要是指學(xué)術(shù)題目不審查規則和制定動(dòng)機不審查規則。

　�。ǘ�）高校行政行為訴訟

　　高等學(xué)校治理權作為社會(huì )行政權,具有高權的特性,存在被濫用的可能,而且其對學(xué)生的不利處分所造成的后果之嚴重,影響之強烈,不亞于任何政府機構,應當接受外在監視,包括司法監視�！坝袡嗬�必有救濟”的思想,在高校實(shí)施自主治理行為中應得到體現。

　　鑒戒德國“特別權力關(guān)系”的“重要性理論”,高等學(xué)校對學(xué)生所作的治理行為若涉及公民的基本權利,如受教育權、生存權等,應當可以起訴。由于在龐大的學(xué)校權力與弱小的學(xué)生權利之間,司法權作為公民權利的救濟者,有必要參與其中,均衡雙方的氣力對比,以促進(jìn)、維護公平。具體而言,可以起訴的高校治理行為主要是不予錄取、勒令退學(xué)、開(kāi)除學(xué)籍等足以改變學(xué)生身份的處分或決定。由于高等學(xué)校學(xué)生身份的取得是一種公共行政確認,并且此種身份與憲法和法律所保護的權利與利益緊密相連。當身份被限制或剝奪以后,相應的權利與利益也因此喪失。另外,對學(xué)生權益影響重大的其他處分也應答應司法參與,如不予核發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證的行為。是否核發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證,多涉及專(zhuān)業(yè)判定,屬于專(zhuān)業(yè)性治理行為,專(zhuān)業(yè)性?xún)仍诘匾�求自�?似乎理應拒盡司法規訓。但專(zhuān)業(yè)事務(wù)的處理一旦涉及權力的因素,經(jīng)�！耙驅�(zhuān)業(yè)而蠻橫”,就不再是純自治性的了。假如沒(méi)有外在的制約,專(zhuān)業(yè)權力一樣可以導致專(zhuān)斷、粗暴和***。由于公正的學(xué)術(shù)評價(jià)、畢業(yè)證、學(xué)位證不僅具有財產(chǎn)權意義,也具有名譽(yù)、尊嚴等人身權意義,不予核發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證的行為將嚴重影響學(xué)生的權益,與學(xué)生的就業(yè)、社會(huì )評價(jià)及發(fā)展密切相關(guān),一旦遭到侵害,應當獲得司法救濟。至于為了實(shí)現維持學(xué)校正常的教學(xué)研究目的,高等學(xué)校的日常作息安排,一般紀律處分以及涉及學(xué)生的品行考核、成績(jì)認定、論文評定等高度人性化判定的行為,均屬于高校自主治理事項,司法不應參與。[9]

　　在我國,司法實(shí)踐已做出了選擇,北京市海淀區人民法院首開(kāi)高校作為行政訴訟被告案件的審查,其具有劃時(shí)代的重要意義。將高等院校列為行政訴訟的被告,適用行政訴訟法來(lái)解決它與治理相對人之間的行政爭議,有利于維護治理相對人的正當利益,監視事業(yè)單位、社會(huì )團體依法行使國家賦予的行政治理職權,有利于化解社會(huì )矛盾,維護社會(huì )穩定。[10] 2000 年 3 月最高人民法院《關(guān)于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干題目的解釋》就明確指出:公民、法人或其他組織對具有國家行政職能的機關(guān)和組織及其工作職員的行政行為不服,可以提起行政訴訟。這一規定沒(méi)有沿襲“具體行政行為”的提法,而改用了“行政行為”,應當說(shuō)對公民權利的保護更為有利,也為將學(xué)校紀律處分等行為納進(jìn)行政訴訟的受案范圍進(jìn)一步奠定了基礎。同時(shí)在我國臺灣,1995年司法院***官作出的“382號解釋文與解釋理由書(shū)”指出:“各級學(xué)校依有關(guān)學(xué)籍規則或者懲處規定,對學(xué)生所為退學(xué)或者類(lèi)似之處分行為,足以改變學(xué)生身份并損及其受教育之機會(huì ),自屬對人民憲法上受教育之權利有重大影響,此種處分行為應為訴愿法及行政訴訟法上之行政處分。受處分之學(xué)生于用盡校內申訴途徑,未獲得救濟者,自得依法提起訴愿及行政訴訟�！�

　　總之,筆者以為高校作為行政訴訟被告于法有據,符合憲政和法治精神。對于此類(lèi)高校教育治理行為引發(fā)的訴訟案件,人民法院要大膽地將它作為行政訴訟案件予以受理。高校處分權的行使應當符正當治精神,遵循“比例原則”和“正當程序原則”,使學(xué)生具有知情權、申訴權、聽(tīng)證權及至訴訟權,切實(shí)從“以學(xué)生為本”的理念出發(fā),真正做到以(依)法治校。對于目前仍沒(méi)有法律和有效的司法解釋明確規定高校的行政訴訟被告資格的題目,呼吁我國立法機關(guān)盡早立法予以明確。

　　參考文獻:

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　　[9] 彭貴才,呂艷輝.我國公立高等學(xué)校治理權的行政法理思考[J].吉林大學(xué)社會(huì )科學(xué)學(xué)報, 2006 , (5).

　　[10]中華人民共和國最高人民法院公告[S].1999,第137-139頁(yè).

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