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淺析電子商務(wù)知識產(chǎn)權侵權中過(guò)錯的認定
【摘要】現代社會(huì )中電子商務(wù)活動(dòng)日漸普遍，電子商務(wù)中知識產(chǎn)權的糾紛也逐漸增多，其中電子商務(wù)平臺的法律責任更成為社會(huì )各界關(guān)注的焦點(diǎn)。本文力圖通過(guò)對各方的利益沖突和權利博弈的分析，總結出電子商務(wù)平臺過(guò)錯責任判定的特點(diǎn)，促進(jìn)電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)健康、持續、良性的發(fā)展。
【關(guān)鍵詞】電子商務(wù);知識產(chǎn)權;侵權責任;過(guò)錯
一、知識產(chǎn)權糾紛中電子商務(wù)平臺的法律責任及其選擇
調研顯示，C2C電子商務(wù)平臺對上述觀(guān)點(diǎn)并不十分歡迎。他們的這種態(tài)度是可以理解的：首先，與信息存儲空間、鏈接服務(wù)等網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者不同，后者采取刪除信息等措施時(shí)，對信息上傳人及其自身都不會(huì )有太大的實(shí)體權利的影響，而電子商務(wù)平臺中每一件商品信息都代表著(zhù)無(wú)數的交易機會(huì )，刪除任何一條信息都有可能使賣(mài)家喪失巨大的經(jīng)濟利益，哪怕只是短短幾天的暫時(shí)刪除。如果不做審查，不乏被惡意權利人或非權利人利用的可能;其次，從網(wǎng)絡(luò )賣(mài)家的構成來(lái)看，其中不乏大量下崗待業(yè)人員、個(gè)體工商戶(hù)及低保戶(hù)等弱勢人群，平臺的任何措施都有可能直接影響到他們的生產(chǎn)和生活;最后，對電子商務(wù)平臺本身而言，買(mǎi)賣(mài)雙方對其的信任及活躍的交易是電子商務(wù)平臺生存之本。從這個(gè)意義上講，防止不實(shí)投訴給正常交易秩序造成影響、采取審慎的態(tài)度進(jìn)行審查、盡量減少采用刪除、斷鏈等措施、提供自由的經(jīng)營(yíng)環(huán)境，增強對賣(mài)家的吸引力，是其所追求的合理的選擇。
二、對電子商務(wù)平臺過(guò)錯責任原則的理解
電子商務(wù)平臺作為網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者的一種，應當適用《侵權責任法》第36條的規定，該條款有以下幾層意思：
第一，對于網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者的侵權責任適用過(guò)錯責任原則，即在有過(guò)錯的情況下應當承擔責任，其中主觀(guān)過(guò)錯要件的判斷標準是：知道或應當知道用戶(hù)侵權行為后不加制止。
第二，根據第二款字而解釋來(lái)看，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者接到通知后及時(shí)采取必要措施的，可以免除責任;未及時(shí)采取必要措施的，應對損失擴大部分承擔責任。值得注意的是，如上文所述，對于電子商務(wù)平臺而言，要求其一旦接到通知就要立即采取措施，是不符合其行業(yè)白身特點(diǎn)和企業(yè)發(fā)展方向的。當電子商務(wù)平臺不知道且不應當知道其平臺上存在侵權行為時(shí)，其不應當承擔賠償責任;當其經(jīng)權利人通知或白行發(fā)現侵權行為后，再不采取措施，才承擔賠償責任。如果電子商務(wù)平臺在盡到合理注意義務(wù)前提下仍然難以發(fā)現侵權行為，那么在接到通知后，采取必要措施以求免責的前提條件應當是：通知是真實(shí)、準確、合格的。而電子商務(wù)領(lǐng)域，這一不言自明的環(huán)節恰恰需要放大的予以討論。
第二，其承擔責任的范圍是對損害的擴大部分與實(shí)施直接侵權的網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)承擔連帶責任。
第四，在舉證責任方而，應當由原告來(lái)證明網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者具有過(guò)錯，才能判令網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商承擔侵權責任。這與《條例》中避風(fēng)港規則要求被告舉證證明其行為符合免責條件即可不承擔損害賠償責任是不同的。
三、過(guò)錯的認定及其客觀(guān)標準
在電子商務(wù)平臺侵權責任的判斷當中，最核心的問(wèn)題是其過(guò)錯的認定。原告是否有能力提供電子商務(wù)平臺具有過(guò)錯的證據?隨著(zhù)過(guò)錯認定標準的多樣化和客觀(guān)化，證明侵權行為人的過(guò)錯并非難事。在實(shí)踐中，行為人內在的主觀(guān)過(guò)錯最終還需通過(guò)其外在的客觀(guān)行為來(lái)認定。參照網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權保護的相關(guān)規定，筆者認為，判斷提供電子商務(wù)平臺有無(wú)過(guò)錯，應審查電子商務(wù)平臺對其行為的侵權后果是否知道或者有合理理由應當知道。當然，知道或有合理理由應當知道包括兩個(gè)層而：第一是該行為的存在;第二是該行為構成侵害他人知識產(chǎn)權。是否知道或者有合理理由知道應以電子商務(wù)平臺行業(yè)普通的預見(jiàn)能力和預見(jiàn)范圍為基礎。“知道”指電子商務(wù)平臺實(shí)際知道侵權行為存在，其落腳點(diǎn)在于“己知”。當然，被告幾乎永遠不會(huì )認可自己知道，司法實(shí)踐中多為“推知”，既人民法院根據現有證據推定其“己知”;“應知”指因存在著(zhù)明顯侵權行為的事實(shí)或者情況，電子商務(wù)平臺應當從中意識到侵權行為的存在，但其實(shí)際上未能知曉。其落腳點(diǎn)在于“應知卻因未盡到注意義務(wù)而未知”。因此，司法實(shí)踐中的通常做法是，綜合判斷現有證據，作為具有一般技術(shù)水平和認知能力的電子商務(wù)平臺是否可以發(fā)現侵權行為，如果是，則推定其未盡到注意義務(wù)，直接認定其構成“應知”。
(一)明知
關(guān)于明知，由于現階段C2C電子商務(wù)交易中物流與信息流分離，買(mǎi)賣(mài)雙方通過(guò)在網(wǎng)絡(luò )上傳遞信息流甚至資金流來(lái)達成交易，但其實(shí)際交付的有體商品卻經(jīng)由第二方物流公司來(lái)完成，電子商務(wù)平臺完全不可能知道買(mǎi)賣(mài)雙方交付的商品的具體內容，故對每一次具體的銷(xiāo)售行為而言，電子商務(wù)平臺與用戶(hù)之間通常沒(méi)有共同意思聯(lián)絡(luò )，即通常情況下是不明知的。對無(wú)體商品而言，交付方式多種多樣，可以通過(guò)電子郵箱發(fā)送，也可以通過(guò)各種在線(xiàn)聊天工具傳送，此過(guò)程電子商務(wù)平臺亦不可知。因此，通常情況下電子商務(wù)平臺對賣(mài)家所售商品侵權行為是不明知的。
(二)應知
關(guān)于應知，應當以“合理注意義務(wù)”為標準。即通過(guò)判斷行為人是否違反注意義務(wù)來(lái)間接認定主觀(guān)上是否有過(guò)失。當行為人缺乏具有一般知識、智力和經(jīng)驗的人誠實(shí)處理事務(wù)所應有的注意，則構成一種中等程度的過(guò)失，可歸責為具有過(guò)錯。在個(gè)案判斷中，還應當考慮以下幾個(gè)因素：
1.知識產(chǎn)權權利本身的明確性、公開(kāi)性以及知名程度。一般來(lái)說(shuō)，知識產(chǎn)權越明晰、公開(kāi)和知名，行為人的注意義務(wù)就越高，行為人的過(guò)錯也越容易判斷。
2.用戶(hù)實(shí)施直接侵權行為的行為方式及侵害知識產(chǎn)權產(chǎn)品的存在狀態(tài)。例如，賣(mài)家銷(xiāo)售的數碼產(chǎn)品中包含侵害他人專(zhuān)利權的零部件，那么電子商務(wù)平臺對侵權行為是難以知曉的。而如果銷(xiāo)量巨大的、經(jīng)常在首頁(yè)刊登廣告的賣(mài)家店鋪的名稱(chēng)如果侵害他人知名的商標權，電子商務(wù)平臺一般比較容易注意到。
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