如何對被訴作為的具體行政行為進(jìn)行正當性審查

作為的具體行政行為是行政主體在行政治理過(guò)程中，從行政程序及實(shí)體上積極作為而產(chǎn)生的具體行政行為。根據我國法律、法規的規定，對其正當性審查是可以規范的。本文筆者將闡述對作為的具體行政行為進(jìn)行正當性審查應包括的五個(gè)方面的內容：
　　一、對行政主體是否適格的審查　　行政主體是按照憲法和組織法的規定建立的或者根據法律、法規的授權能以自己的名義實(shí)施國家行政治理職能并能承受一定法律后果的國家行政機關(guān)和社會(huì )組織，行政主體適格是具體行政行為正當性的首要條件，人民法院假如審查出行政主體不適格，那么，這一行政訴訟案件就是可撤消的案件，或不是行政訴訟案件。對行政主體資格的審查有以下幾個(gè)方面：（1）審查被告的行政主題資格的法律授權文件。（2）有其他規范性文件授權的，審查該文件的正當性。（3）對行政主體授權的審查，主要審查有無(wú)法律文件昭示可以授權，以及是否被行政主體授權�！　《�、對是否超越職權的審查　　超越職權是指行政主體作出的具體行政行為超越了法律、法規規定的或委托的權限范圍，具體行政行為的作出是否存在著(zhù)超越職權范圍的情況，這是決定具體行政行為是否正當的關(guān)鍵要素，人民法院對是否超越職權的審查，主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行，第一，看是否有職能越權的行為，既法律、法規沒(méi)有明確授予某部分行政機關(guān)對其行為實(shí)施行政管轄權，而該部分實(shí)施該項行政管轄權的。第二，看是否超越了級別管轄權，它的主要表現形式有3種：（1）下級機關(guān)行使上級機關(guān)的職權 （2）行政機關(guān)的內部機構和派出機構行使該機關(guān)的職權。（3）上級行政機關(guān)行使下級行政機關(guān)的職權。第三，超越地域管轄權，地域管轄權分為一般地域管轄權和特別地域管轄權，一般地域管轄權是根據被處理行為發(fā)生地或事項發(fā)生地確定實(shí)施行政治理職權的行政機關(guān)；特別地域管轄權是指法律、法規規定的以被處理待業(yè)或被處理事項的發(fā)生地的原則外的條件確定地域管轄權。行政職權必須由具有地域管轄權的行政機關(guān)實(shí)施，否者即屬越權行政行為。第四，超越內容管轄權，行政機關(guān)在行政治理活動(dòng)中，除應在本部分、本級別、本行政轄區內行使職權外，還應法定事物的職權范圍內行使職權。法定事物職權是指法律、法規授予行政機關(guān)處理某類(lèi)行政治理事務(wù)可能采取的具體措施以及采取措施的范圍和幅度。行政機關(guān)超越法定事物職權的表現形式有3種：（1）超出了法定可以采取措施的種類(lèi) 2）超出了法定可以采取某項措施的對象（3）超越法定幅度�！　∪�、對主要證據的審查　　主要證據是指行政機關(guān)賴(lài)以作出具體行政行為的基本事實(shí)和據以認定事實(shí)存在所必須的證據，具體行政行為的主要證據是否確定充分，是人民法院判定具體行政行為是否正當的要件之一�！　∪嗣穹ㄔ簯�通過(guò)審查被告向法庭提供的證據來(lái)判定被訴具體行政行為是否存在主要證據不足的題目。判定證據應當針對行政機關(guān)作出具體行政行為確當時(shí)證據是否充分，而不是在行政復議或行政審判時(shí)是否充分，然后由原告、第三人進(jìn)行辨認，對每個(gè)證據的客觀(guān)性、關(guān)聯(lián)性和正當性進(jìn)行辯論。合議庭應當對當事人在法庭上質(zhì)證過(guò)的每一個(gè)證據，根據質(zhì)證的情況對其真偽和效力進(jìn)行認證，根據認證有效的證據進(jìn)行全面分析研究，最后對被訴具體認定的事實(shí)是否存在主要證據不足題目進(jìn)行判定�！　�對證據的審查包括，對行政主體取證程序要件的審查和證實(shí)的實(shí)質(zhì)要件的審查。對取證程序要件的審查包括：行政主體在訴訟中對主要證據的舉證時(shí)間是否正當、調查的人數是否正當、證據的來(lái)源是否正當、證人證言是否符合證人的法定條件。對證據的實(shí)質(zhì)案件的審查，如：證據證實(shí)的內容是否真實(shí)，證據證實(shí)的事實(shí)是否與本案有關(guān)聯(lián)等�！　∷�、適用法律、法規是否正確的審查　　這里所講的適用法律、法規是指被訴具體行政行為的主文的適用法律、法規，由于適用法律、法規涉及到各項正當性條件，例如，行政主體是否適格要看法律、法規是如何 規定的，是否超越職權要看法律、法規有沒(méi)有該行政主體行使該職權的規定等等。審查被訴具體行政行為主文的法律適用主要考慮以下幾點(diǎn)：1、適用法律、法規性質(zhì)錯誤，也就是應當適用甲法，卻適用了乙法。
　　2、適用法律、法規條文錯誤，包括適用定性條款錯誤和適用處理性條款錯誤兩種。適用定性條款錯誤，是指被訴具體行政行為適用認定被處理行為或事項性質(zhì)的法律、法規的條款錯誤。適用處理條款錯誤，是指被訴具體行政行為適用定性條款沒(méi)有錯誤，但適用有關(guān)處理的條款錯誤�！　�3、適用了沒(méi)有效力的法律規范，即被訴具體行政行為適用的實(shí)體法律、法規、規章尚未生效果或已經(jīng)失效。如：2004年5月2日，趙某酒后無(wú)證駕駛摩托車(chē)將于某撞傷，公安機關(guān)適用《道路交通事故處理辦法》的有關(guān)規定對趙某實(shí)施行政處罰即屬適用了沒(méi)有效力的法律規范，因自2004年5月1日起《道路交通安全法》即實(shí)施，《道路交通事故處理辦法》同時(shí)廢止�！　∥�、對有無(wú)違反法定程序的審查　　行政程序包括行政行為的方式、步驟、順序和時(shí)限。相應地，法院對行政行為制作程序的審查也包括以下幾個(gè)方面：1、對具體法定方式的審查，行政行為的方式主要是指行政行為的外在表現形式，根據外在表現形式的不同，可以將行政行為分為要式和非要式行政行為，法律、法規對行政行為的方式有明確規定的，如：《行政處罰法》規定，行政處罰應采用書(shū)面形式，不能采用口頭形式，假如缺少書(shū)面決定書(shū)，即違反法定程序，應判決予以撤消�！　�2、對具體行政行為法定步驟的審查，具體行政行為的步驟，即行政活動(dòng)的必經(jīng)階段。從理論上講，在行政行為的制作過(guò)程中，缺少或不必要地增加步驟都屬于違反法定程序，法院應依法判決撤消，但在司法實(shí)踐中，法院審查被告作出具體行政行為的步驟，通常只審查具體行政行為具備那些涉及公民、法人或其他組織程序權利。如：《行政處罰法》規定，按照一般程序作出行政處罰決定的步驟為調查取證、聽(tīng)取當事人陳述和申辯，行政機關(guān)負責人對調查結果進(jìn)行審查并作出決定，最后將處罰決定書(shū)投遞相對人。假如缺少任何一個(gè)步驟，即屬違法，應判決予以撤消�！　�3、對行政活動(dòng)順序的審查，行政活動(dòng)的順序即行政機關(guān)完成行政行為必須經(jīng)過(guò)的各個(gè)步驟的先后次序，它是在總結行政執法經(jīng)驗教訓的基礎上抽象出來(lái)的程序規則。例如

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