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建筑工程勞務(wù)分包要注意哪些問(wèn)題
(一)分包合同的范圍
《房屋建筑和市政基礎設施工程分包管理辦法》(建設部第124號令)第4條、第5條將分包分為專(zhuān)業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包兩部分;專(zhuān)業(yè)工程分包主要是指施工總承包企業(yè)將其所承包的專(zhuān)業(yè)工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。
勞務(wù)作業(yè)分包又稱(chēng)勞務(wù)分包，嚴格意義上的勞務(wù)分包僅指純勞務(wù)分包的模式(即包工不包料)。鑒于建筑勞務(wù)市場(chǎng)分包的無(wú)序現象，2005年建設部《關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度發(fā)展建筑勞務(wù)企業(yè)的意見(jiàn)》(建市[2005]131號)規定，從2005年7月1日起，用三年時(shí)間，在全國建立基本規范的建筑勞務(wù)分包制度，農民工基本被勞務(wù)企業(yè)或其他企業(yè)直接吸納，“包工頭”承攬分包業(yè)務(wù)基本被禁止。自此要求從事勞務(wù)分包的主體必須是企業(yè)的形式，《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規定》(建設部第159號令)進(jìn)一步強調勞務(wù)分包企業(yè)應當取得資質(zhì)方能從業(yè)。建設部《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標準》將勞務(wù)作業(yè)劃分為木工作業(yè)、砌筑作業(yè)、抹灰作業(yè)、石制作業(yè)、油漆作業(yè)、鋼筋作業(yè)、混凝土作業(yè)、腳手架搭設、模板作業(yè)、焊接作業(yè)、水暖電安裝作業(yè)、鈑金及架線(xiàn)工程作業(yè)等13種類(lèi)別，從事上述勞務(wù)作業(yè)均需取得相應資質(zhì)。
(二)審查分包合同簽約主體資格
簽訂分包合同前要強化對簽約對象的合法性審查，了解其基本情況，以規避簽約風(fēng)險，同時(shí)完善以下資料的審核、收集工作。
1、證照審查：區分營(yíng)業(yè)執照，看其是持《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》的獨立法人，還是持《營(yíng)業(yè)執照》分支機構或其他經(jīng)濟組織，其意義在于兩者主體均可簽訂合同，但簽訂建筑施工合同、勞務(wù)分包等合同主體應當是持《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》的法人單位，因建筑施工領(lǐng)域奉行“項目法人負責制”，企業(yè)法人部門(mén)單位，較為常見(jiàn)的是項目部未經(jīng)授權無(wú)權簽訂分包合同。
2、資質(zhì)審查：《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規定》國家對從事土木工程、建筑工程、線(xiàn)路管道設備安裝工程、裝修工程活動(dòng)的建筑業(yè)企業(yè)實(shí)行資質(zhì)管理，應審查簽訂分包合同的主體是否具有相關(guān)資質(zhì)。最高院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(法釋[2007]14號)規定，未取得資質(zhì)、借用資質(zhì)、超越資質(zhì)簽訂的合同均屬無(wú)效合同。
3、經(jīng)辦人審查：經(jīng)辦人系法定代表人的，可直接簽訂分包合同，無(wú)需單位授權;之外的任何委托代理人，應持單位出具的《授權委托書(shū)》及其身份證復印件，明確其身份和授權范圍后方可簽約。
建筑工程領(lǐng)域內的合同涉及標的大，影響面廣，《合同法》第270條規定該領(lǐng)域所簽合同應當采用書(shū)面形式，分包合同亦不例外。簽訂合同的同時(shí)應強化、完善證據意識，注意收集簽約對方的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》和《組織代碼證》、《建筑企業(yè)資質(zhì)證書(shū)》、《企業(yè)法人授權委托書(shū)》及委托代理人身份證復印件等各項資料，上述資料均需加蓋單位公章以便今后核對真假。實(shí)踐中，就發(fā)現訴訟階段，對方提供營(yíng)業(yè)執照上的公章與簽約階段所留存的公章印模不同;其次，可通過(guò)當地工商紅盾網(wǎng)等相關(guān)部門(mén)查詢(xún)營(yíng)業(yè)執照及資質(zhì)證真偽，同時(shí)與其單位聯(lián)系核查簽約人有無(wú)授權。
綜上：在建筑施工領(lǐng)域僅有《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》，只是取得了建筑施工的民事權利能力，只有取得相應的施工資質(zhì)證后，才獲得該施工領(lǐng)域的民事行為能力。取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》、《房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)資證》、《建設工程施工資質(zhì)證》、《建設工程勞務(wù)分包資證》是簽約的前提條件。
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