2017國家司法考試卷四備考練習及答案

　　案例一：(本題15分)

　　村民陳某在耕田時(shí)揀到一匹馬，并牽回家飼養，同時(shí)等待馬的主人來(lái)認領(lǐng)。事隔一年，仍未有人來(lái)認馬，陳某也要搬到縣城里居住，經(jīng)人介紹，陳某將馬在縣交易所以市場(chǎng)價(jià)格賣(mài)給了鄰村的趙某，但賣(mài)馬時(shí)陳某并未說(shuō)明馬是他人的。幾天后，馬的主人郭某來(lái)找陳某認領(lǐng)馬。

　　問(wèn)題：

　　1.陳某飼養馬的過(guò)程中，陳某與郭某之間構成什么民事法律關(guān)系?

　　2.如果在陳某飼養過(guò)程中，馬脫逃，但陳某已采取了足夠的防護措施，陳某是否應對馬的脫逃承擔相應民事責任?為什么?

　　3.如果陳某揀到馬后故意隱蔽信息，意在占有，與郭某構成什么民事法律關(guān)系?

　　4.在第3題的情況下，如郭某來(lái)要馬，陳某不給，則陳某與郭某之間產(chǎn)生何種民事法律關(guān)系?

　　5.本案中，趙某能否取得馬的所有權?為什么?

　　6.如果陳某賣(mài)馬時(shí)向趙某說(shuō)明馬是揀到的，但趙某仍支付相當價(jià)款，郭某能否向趙某要求取回馬?為什么?

　　案例二：(本題12分)

　　2003年7月，某縣城關(guān)鎮個(gè)體運輸戶(hù)劉某與縣農業(yè)銀行簽訂貸款23000元的合同。按照借款合同的約定，劉某將自己已運營(yíng)近一年的一輛東風(fēng)牌汽車(chē)作抵押并辦理了登記手續，2004年7月歸還全部本息。劉某保管抵押物，合同若不能履行，農業(yè)銀行有權對抵押物行使權利，用變賣(mài)汽車(chē)后的價(jià)款償還貸款。2004年5月，劉某在運輸中車(chē)翻貨損，賠償了損失方大筆資金，到2004年7月，劉某再無(wú)資金用以還貸�？h農業(yè)銀行根據實(shí)際情況，允許其延期兩個(gè)月償還貸款，但兩個(gè)月的寬限期屆滿(mǎn)后，劉某仍無(wú)力償還貸款。于是，縣農業(yè)銀行根據貸款合同的約定，派人開(kāi)走了劉某用作抵押的那輛東風(fēng)牌汽車(chē)，并把它作價(jià)賣(mài)給了另一個(gè)體運輸戶(hù)申某，得款23000元，全部用于償還貸款及延期付款利息。劉某認為縣農業(yè)銀行行長(cháng)與申某有親戚關(guān)系，汽車(chē)作價(jià)太低，這輛汽車(chē)能作價(jià)4萬(wàn)元，縣農業(yè)銀行應返還其一定的剩余資金�？h農業(yè)銀行予以拒絕，于是發(fā)生爭執，劉某遂提起訴訟。法院在審理過(guò)程中，走訪(fǎng)了有關(guān)部門(mén)，均認為該東風(fēng)牌汽車(chē)作價(jià)太低，并查實(shí)該作價(jià)系由行長(cháng)與申某一手操辦。

　　問(wèn)題：

　　1.縣農行有無(wú)變賣(mài)抵押物的權利?

　　2.縣農行實(shí)現抵押權時(shí)有何不妥?

　　3.縣農行與申某買(mǎi)賣(mài)汽車(chē)合同是否有效?為什么?

　　4.設劉某在將汽車(chē)抵押給縣農行之前，于2002年6月已將該汽車(chē)出租給另一個(gè)運輸個(gè)體戶(hù)王某，后法院在審理此案時(shí)將汽車(chē)拍賣(mài)給李某，那么王某與李某存在何種法律關(guān)系?

　　5.設劉某在將汽車(chē)抵押給縣農行后，于2003年9月將汽車(chē)出租給王某，后法院在審理此案中將汽車(chē)拍賣(mài)給李某，那么王某與李某存有何種法律關(guān)系?王某所受損失由誰(shuí)承擔?

　　6.設劉某將汽車(chē)抵押給縣農行后，又出質(zhì)給周某，后在個(gè)體汽車(chē)修理戶(hù)張某處修理該車(chē)時(shí)，因欠修理費被張某留置。那么，張某、周某、縣農行的權利實(shí)現順序為何?

　　參考答案：

　　案例一：

　　[參考答案]

　　1.二者之間構成無(wú)因管理關(guān)系。

　　2.陳某已經(jīng)盡到了一般善意管理人的注意義務(wù)，因此不應承擔相應民事責任。

　　3.二者構成不當得利關(guān)系。

　　4.二者之間由不當得利轉化為侵權關(guān)系。

　　5.趙某在主觀(guān)善意的情況下，已經(jīng)支付相應對價(jià)，能取得對該馬的所有權。

　　6.由于趙某主觀(guān)上并非善意，因而不能取得對馬的所有權，因此郭某享有對馬的物上請求權。

　　[解析]

　　1.無(wú)因管理是指無(wú)法定或約定義務(wù)，而為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)的行為。

　　無(wú)因管理的管理人本無(wú)法定或約定的義務(wù)，其管理他人事務(wù)完全是為了他人的利益，無(wú)因管理的成立有幾個(gè)要件需要明確：管理他人的事務(wù);有為他人利益的意思;無(wú)法律上的原因，即管理人對于事務(wù)的管理不負有法定或約定的義務(wù)。本題中，陳某揀到馬并牽回飼養，并等待馬的主人認領(lǐng)，滿(mǎn)足了無(wú)因管理成立的構成要件，應當認定為不當得利。源：考試資料網(wǎng)

　　2.無(wú)因管理中，管理人負有的義務(wù)有：對他人事務(wù)的適當管理，在主觀(guān)上，管理人應當盡到適當的注意義務(wù)，應依本人明示或可推知的管理意思進(jìn)行管理;在客觀(guān)上應按有利于本人的方式管理事務(wù)，未盡此義務(wù)造成損害的應當要負損害賠償責任;另外管理人還有通知、報告、結算等義務(wù)。值得注意的是管理人的賠償義務(wù)通常只負重大過(guò)失賠償責任，屬于一般過(guò)失應免除或減輕管理人的損害賠償責任。本題中，管理人已經(jīng)盡到足夠的注意，對于馬的脫逃沒(méi)有過(guò)錯，不應承擔相應民事責任。

　　3.不當得利是指沒(méi)有法律上的根據，使他人受損而取得的利益。不當得利的成立條件有：取得財產(chǎn)上的利益;致使他人受損失;取得之利益與所受之損失有因果關(guān)系;取得利益沒(méi)有法律上的根據。本題中，陳某揀到馬故意隱瞞信息，意在占有，是沒(méi)有法律依據的使他人受損并取得利益的行為，構成不當得利。

　　4.不當得利成立以后，就在當事人之間發(fā)生不當得利的債權債務(wù)關(guān)系，利益取得人負有返還利益之債務(wù)，但在返還利益的范圍上因利益取得人的善意惡意而不同。善意利益取得人僅負現存利益的返還義務(wù)，而惡意受益人則負返還所有利益的義務(wù)。如果受益人拒不返還應當返還的利益，就侵害了受害人的權利，就成立了侵權行為。

　　5.原物(只限于動(dòng)產(chǎn))由占有人轉讓給善意第三人(即不知道占有人為無(wú)權轉讓原物的占有人)時(shí)，善意第三人一般可以取得原物的所有權，原所有人不得請求善意第三人返還原物。在我國司法實(shí)踐中，根據不同情況，本著(zhù)既要保護所有人的合法權益，又要維護第三人的合法利益，確定民事流轉的原則，來(lái)決定是否返還原物。第一，如果第三人是無(wú)償地從無(wú)權轉讓該項財產(chǎn)的占有人那里取得財產(chǎn)，所有人在任何情況下都有權向該第三人請求返還原物。第二，第三人如果是有償并善意地從占有人處取得財產(chǎn)，要區分占有人的占有是否是基于所有人的意思取得的。如果占有人的占有不是基于所有人的意思而取得，例如是所有人或其他有權占有人遺失的、被盜的，占有人非法轉讓?zhuān)�善意第三人不能取得原物的所有權，所有權人可以向第三人請求返還，這里有一個(gè)例外，是：第三人如果是從出賣(mài)同類(lèi)物品的公共市場(chǎng)上買(mǎi)得的，即使是盜贓、遺失物，所有人也無(wú)權要求第三人返還原物。而如果占有人的占有是基于所有人的意思取得的，占有人擅自非法轉讓?zhuān)�這時(shí)善意第三人取得原物的所有權，原所有人無(wú)權要求第三人返還原物。

　　本題中，應當是轉讓人的占有不是基于原所有人的意思而取得，但是轉讓行為發(fā)生在出賣(mài)同類(lèi)物品的公共市場(chǎng)，善意第三人從出賣(mài)同類(lèi)物品的公共市場(chǎng)上買(mǎi)得此物，那么善意第三人應當取得原物的所有權，原所有人無(wú)權要求第三人返還原物。

　　6.如果陳某在出賣(mài)時(shí)表明該物品不是其所有，其無(wú)權出賣(mài)，那么趙某就不是善意第三人了，那么不能成立善意取得，趙某也就不能依此取得所有權，那么所有權人郭某就有權向趙某請求返還原物。

　　案例二：

　　[參考答案]

　　1.縣農行有權變賣(mài)抵押物，這是抵押權人應有的權利。

　　2.縣農行應與劉某協(xié)議作價(jià)該汽車(chē)，而不得擅自低價(jià)作價(jià)該汽車(chē)出賣(mài)給他人。

　　3.該買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效。因為縣農行與申某惡意串通，侵害了劉某的合法權益。

　　4.原租賃合同在有效期內對王某和李某繼續有效。

　　5.該租賃合同對李某不具有約束力。由此給王某造成的損失，應由抵押人劉某承擔。

　　6.張某的留置權優(yōu)先于縣農行的抵押權受償，周某的質(zhì)權最后受償。

　　[解析]

　　1、2、3.縣農業(yè)銀行有權變賣(mài)抵押物�？h農業(yè)銀行與劉某之間的貸款合同是有效合同，劉某以東風(fēng)牌汽車(chē)作抵押，在其不能償還到期貸款時(shí)，根據《擔保法》第33條第1款的規定：“本法所稱(chēng)抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉移對本法第34條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保。債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，債權人有權依照本法的規定以該財產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先償還。”我國法律中對于債權人如何以抵押物折價(jià)或者變賣(mài)抵押物有明確規定，所以，縣農業(yè)銀行自己變賣(mài)抵押物的行為也應是合法的。

　　《擔保法》第53條規定：“債務(wù)履行期屆滿(mǎn)抵押權人未受清償的，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該抵押物所得的價(jià)款受償;協(xié)議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價(jià)或者拍賣(mài)、變賣(mài)后，其價(jià)款超過(guò)債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。”換言之，抵押權人將抵押物折價(jià)以獲得優(yōu)先受償的款項，應與抵押人協(xié)議為之，而不得單方擅自折價(jià)得款，更不得刻意壓低價(jià)款而損害抵押人利益。

　　縣農業(yè)銀行與申某之間有關(guān)抵押車(chē)輛買(mǎi)賣(mài)的合同無(wú)效�！睹穹ㄍ▌t》第58條第1款第(四)項規定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事行為無(wú)效。本案中，縣農業(yè)銀行行長(cháng)因與申某有親戚關(guān)系，就不顧抵押人的利益，低價(jià)變賣(mài)抵押物，從而侵害了處于被動(dòng)地位的劉某的利益。因此，法院應認定縣農業(yè)銀行與申某之間的買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效。

　　4、5.《擔保法解釋》第65條規定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權實(shí)現后，租賃合同在有效期內對抵押物的受讓人繼續有效。”第66條則規定：“抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租的，抵押權實(shí)現后，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時(shí)，如果抵押人未書(shū)面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任;如果抵押人已書(shū)面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權實(shí)現造成承租人的損失，由承租人自己承擔。”根據以上兩項條款的規定，故有第4、5問(wèn)的答案。

　　值得特別注意的是，本題之題干及設問(wèn)中均未交待劉某將已抵押的財產(chǎn)出租時(shí)，書(shū)面告知承租人王某該財產(chǎn)已抵押的信息�？忌鷳獡�此推斷劉某未履行書(shū)面告知承租人已經(jīng)設定抵押的義務(wù)，而不能推斷命題人對劉某履行該告知義務(wù)與否交待不詳，據此作出分別兩種不同情形的回答。換句話(huà)說(shuō)，考生在作答案例分析題時(shí)，應充分利用題干及設問(wèn)中已經(jīng)交待的信息，而不能有意或無(wú)意地憑空想象或添加某些信息，或對命題人已經(jīng)交待的信息作出相反的推斷。

　　6.《擔保法解釋》第79條規定：“同一財產(chǎn)法定登記的抵押權與質(zhì)權并存時(shí)，抵押權人優(yōu)先于質(zhì)權人受償。同一財產(chǎn)抵押權與留置權并存時(shí)，留置權人優(yōu)先于抵押權人受償。”據此，同一財產(chǎn)并存已經(jīng)辦理登記的抵押權、質(zhì)權及留置權時(shí)，留置權最先受償，抵押權次之，質(zhì)權最后。

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