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企業(yè)需要重視企業(yè)法律顧問(wèn)
導語(yǔ)：長(cháng)期、穩定、密切的法律服務(wù)能夠激發(fā)律師的責任心，視企業(yè)為自己的一個(gè)生存后盾，愿意全力以赴提供更優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。
民營(yíng)企業(yè)發(fā)展迅速，但企業(yè)風(fēng)險防范這一項卻常常被企業(yè)主和股東忽略，本文通過(guò)民營(yíng)企業(yè)風(fēng)險冷箭十四招，提醒民營(yíng)企業(yè)的老板和股東們，企業(yè)法律顧問(wèn)的重要性。
冷箭一：“有限責任”變成“無(wú)限責任”
民營(yíng)企業(yè)大多是從小到大，規模不斷擴大，注冊的公司越來(lái)越多，而當家的只有一個(gè)。在他眼里，手心手背都是肉，每個(gè)子(分)公司的錢(qián)與人都是他的。出現這種意識后，會(huì )造成旗下各個(gè)公司管理有大量的往來(lái)借款，以及人員身份的混雜等。根據新的《公司法》，這樣做可能會(huì )造成連帶責任。
比如：你手下的A公司欠債沒(méi)法還，可能會(huì )殃及你手下的B公司，因為對方可能會(huì )因為A公司與B公司之間的人員、資金混同，追訴到B公司。“有限責任”變成“無(wú)限責任”，甚至連企業(yè)家的個(gè)人資產(chǎn)都會(huì )受到牽連。
冷箭二：公司高管職業(yè)風(fēng)險加大
以前，如果是民企內部的高管犯了法，往往選擇私了的方式，但隨著(zhù)民企越來(lái)越公眾化，特別是成為上市公司，那種你情我愿的私了也有可能違法。
因為相比過(guò)去的《公司法》對公司高管的責任追究不夠明晰，新的《公司法》不僅為公司高級管理人員規定了更為詳細的義務(wù)、責任，而且規定了具體可操作的責任追究方式，使公司高級管理人員承擔責任真正落到了實(shí)處。
根據新《公司法》的規定，公司高級管理人員違法執行職務(wù)后，輕則被罷免，重則有可能被法院判決向公司或股東承擔巨額賠償責任或者身陷囹圄。如果出現這種情況，公司高管職位的光環(huán)和豐厚的工薪報酬就顯得輕于鴻毛了。
比如，近期司法部門(mén)和證券監管部門(mén)就已經(jīng)抓捕了多位涉嫌挪用上市公司資金的“幕后老板”，其中無(wú)一例外全部來(lái)自民企。
冷箭三：訴訟不得不防的額外風(fēng)險
“三軍可奪帥，匹夫不可奪志”，這往往成了現實(shí)生活中當事人發(fā)起訴訟的最原始動(dòng)力。然而，訴訟中的勝與敗和實(shí)際中的得與失之間往往不是一個(gè)簡(jiǎn)單的對等關(guān)系。
打官司并沒(méi)有明顯的輸家和贏(yíng)家，有時(shí)勝訴所贏(yíng)回的，也許就真的只是一口氣，而輸掉的則是一個(gè)企業(yè)。因此，不到萬(wàn)不得已，企業(yè)之間的對簿公堂并不是什么明智之舉。訴訟只是最后的手段，當出現爭議的時(shí)候，企業(yè)家首先想到的應該是談判協(xié)商，協(xié)商不成還有仲裁，最后才是訴訟。
有專(zhuān)家曾拿跨國的知識產(chǎn)權訴訟為例算過(guò)這樣一筆賬，如果一個(gè)案件在一年內完成，跨國公司需要的費用大致為10萬(wàn)美元。訴訟費用基本上由三部分構成：一是法院的訴訟費用，它只占很小的費用比例，一般依標的額度不同而不同;其次是調查取證的費用;最后是律師費。目前國內涉外律師費用基本上是每小時(shí)150～300美元，其中還不包括人力和時(shí)間上的浪費。但并不是每一個(gè)企業(yè)或企業(yè)家都能算清楚這筆賬，栽在訴訟陷阱里的企業(yè)或企業(yè)家也屢見(jiàn)不鮮。擁有近半個(gè)世紀歷史的英國道康寧公司一直以來(lái)都在市場(chǎng)上占據著(zhù)獨特的地位，但就在20世紀90年代初期卻卷入了一場(chǎng)長(cháng)達7年的訴訟。訴訟的導火線(xiàn)是由道康寧公司一個(gè)還不到公司整個(gè)銷(xiāo)售產(chǎn)值1%的產(chǎn)品所點(diǎn)燃的，而就是這個(gè)不起眼的訴訟，卻使得道康寧公司幾乎陷于了破產(chǎn)的邊緣，最終以花費32億美元的代價(jià)解決了這個(gè)訴訟。
冷箭四：成為“殺一儆百”的“一”
在中國，對法律法規的重視與強調往往伴隨著(zhù)一陣風(fēng)暴。風(fēng)暴之前或之后，有關(guān)部門(mén)對你的“越軌”行為都有可能睜一只眼閉一只眼，一旦風(fēng)聲趨緊，民企則需要提前準備，免得成為政府“殺一儆百”的“一”。
前有宏觀(guān)調控下的鐵本案，后有出于煤礦安全關(guān)閉的大量民營(yíng)煤礦，再就是現在的房地產(chǎn)反腐牽扯出來(lái)的地產(chǎn)領(lǐng)袖，無(wú)不是“頂風(fēng)作案”的結果。
冷箭五：你的婚姻值多少錢(qián)
一次離婚或許可能毀掉一個(gè)企業(yè)。世界首富比爾·蓋茨和他夫人梅琳達就簽了財產(chǎn)協(xié)議，提出協(xié)議的人不是比爾夫婦中的某一方，而是微軟董事會(huì )，理由是“為了企業(yè)安全”。
財富在企業(yè)家的婚姻里絕不只是個(gè)金錢(qián)問(wèn)題，民營(yíng)企業(yè)家在承擔家庭責任的同時(shí)也承擔著(zhù)社會(huì )責任。一旦婚姻家庭出現了危機，就必然會(huì )影響到企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和企業(yè)社會(huì )責任的承擔，造成社會(huì )資源的浪費。
婚前財產(chǎn)公證可以確�；榍皞�(gè)人財產(chǎn)的歸屬，避免可能出現的財產(chǎn)糾紛，從一定程度上遏制以金錢(qián)、財產(chǎn)為籌碼的功利性婚姻。
另一個(gè)是實(shí)施婚后所得約定。這可以確保夫妻經(jīng)濟獨立和人格獨立，對公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展和社會(huì )公共利益也至關(guān)重要。
冷箭六：公司的錢(qián)就是我的錢(qián)
對于民企，特別是具有濃厚家族意味的企業(yè)來(lái)說(shuō)，老板們往往認為，公司的錢(qián)就是我的錢(qián)，買(mǎi)車(chē)買(mǎi)房、出國旅游、擔保借貸等個(gè)人開(kāi)銷(xiāo)悉數從公司支取，個(gè)人行為與公司行為混同。
這種行為在上市之前也許風(fēng)險不大，最多只是股東之間會(huì )產(chǎn)生糾紛，但一旦公司上市，公司的錢(qián)就不是老板一家人的錢(qián)，而是公眾的錢(qián)了。如果老板們再從公司支取資金不走程序，不按規定披露信息，則有可能涉嫌挪用上市公司資金、信息披露不實(shí)，誤導公眾，而遭遇調查和訴訟。
創(chuàng )維公司董事長(cháng)黃宏生在香港的遭遇就是這種風(fēng)險的體現，值得所有民企老板們警惕。
冷箭七：合同風(fēng)險損失難以彌補
現代社會(huì )，幾乎每一項交易背后都有合同法律關(guān)系的影子。而中國企業(yè)不大重視合同簽訂前的風(fēng)險防范，往往在一單重要業(yè)務(wù)快要成交簽訂合同之時(shí)，才想起找律師“隨便看看”合同文本，而且也不愿意就法律服務(wù)支付足額的律師費。以小時(shí)計費在中國法律服務(wù)收費方式中不占主導地位就說(shuō)明了這一點(diǎn)。
由于這時(shí)的法律文件往往皆以外方律師起草的合同為藍本，要討論修改合同文本，要么時(shí)間上不容許，要么客觀(guān)上也不可能。
由于中國企業(yè)簽訂合同很輕率，也不存在董事會(huì )合同審批制度和法律顧問(wèn)把關(guān)制度，從而導致糾紛增多，矛盾出現后損失難以彌補。而且，中國企業(yè)往往愿意將法律顧問(wèn)室設置為企業(yè)的內部機構，在組織結構上處于從屬和下屬機構，這就使得法律顧問(wèn)的作用和地位大打折扣。遭遇合同詐騙之后再訴諸法律或請求律師幫助的案例并不少見(jiàn)。
一個(gè)很有代表性的案例是，2001年，敘利亞外商馬樂(lè )旺未經(jīng)浙江省外經(jīng)貿廳審批，也未到省工商局登記注冊，在義烏設立辦事處并開(kāi)展跨國貿易。在頭幾次采購商品過(guò)程中，馬樂(lè )旺很講“信用”，貨款結清很守時(shí)，大部分經(jīng)營(yíng)戶(hù)在以后交易中對他喪失了警惕。接著(zhù)他就以“錢(qián)未匯到”為由拖欠貨款，最后當欠款積累到一定程度并引起經(jīng)營(yíng)戶(hù)注意時(shí)，馬樂(lè )旺已經(jīng)出境逃之夭夭。
冷箭八：以“私法”取代“公法”
出于某種原因，有些企業(yè)認為《公司法》縛手縛腳，不利于企業(yè)運作。而企業(yè)內部的管理、股東之間的關(guān)系，只要大家相互協(xié)商一致，就可以制定獨立于《公司法》之外的內部章程和規則。這種妥協(xié)和規定，也許內部和諧的時(shí)候誰(shuí)也不會(huì )去計較，可以相安無(wú)事，但一旦出現紛爭，鬧上法庭，則不可能獲得法律的支持，最終判定無(wú)效，并且只能按法律規定的執行。所以民企最好是先理清這些關(guān)系，不要因為一時(shí)的權宜之計埋下企業(yè)發(fā)展的定時(shí)炸彈。
北京某公司的章程就有這樣一條規定：“股東了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況和財務(wù)狀況，必須事先向公司提出申請，由董事會(huì )判斷是否同意其查閱財務(wù)會(huì )計報告。”正是這條規定引發(fā)一起涉嫌侵犯股東知情權的糾紛。
法院經(jīng)過(guò)審理判定，股東的知情權是股東的法定權利，該權利不能以公司章程加以限制或剝奪。公司用公司章程對向股東提交財務(wù)會(huì )計報告的義務(wù)條款進(jìn)行限制性規定，沒(méi)有法律依據。而依據《公司法》的相關(guān)規定，公司負有向股東提供財務(wù)會(huì )計報告的義務(wù)。
冷箭九：意外侵權
很多法律風(fēng)險在國外比較普遍，而目前在我國卻較少，懲罰性的判例就更少。但這些風(fēng)險并非可以大意對待，特別是那些在海外上市或有分(子)公司的企業(yè)。
百度就曾收到至少8家以上音樂(lè )公司的律師函或者訴狀，其中包括環(huán)球、百代、華納等國際唱片巨頭，指控百度侵犯了他們數百首歌曲的版權，并且要求百度停止MP3搜索業(yè)務(wù)。
國外的公司許多是知識產(chǎn)權訴訟的老手，它即使知道有人在侵權，當你的公司規模小時(shí)，它會(huì )不理不顧，等你發(fā)展壯大以后，再訴訟。訴訟的成本是一樣的，獲得的賠付卻較高。
但公司侵權的這種風(fēng)險并不是被訴訟時(shí)才發(fā)生的，可能從公司一成立，確定經(jīng)營(yíng)方向、產(chǎn)品時(shí)就已經(jīng)存在了，只是暫時(shí)沒(méi)有爆發(fā)而已。如今環(huán)境逐漸發(fā)生變化，對知識產(chǎn)權等方面的保護正在逐步加強，所以一些公司需要注意這些隱藏的風(fēng)險。
冷箭十：賬外資產(chǎn)過(guò)多
中國的許多民營(yíng)企業(yè)在發(fā)展中，都不同程度地出現賬外資產(chǎn)閑置的問(wèn)題。許多資產(chǎn)不入賬，家庭財產(chǎn)與企業(yè)的資產(chǎn)界限不清晰。賬外資產(chǎn)事實(shí)上會(huì )讓你的賬面資產(chǎn)縮水，企業(yè)涉及被收購、融資的話(huà)，就降低了手中的籌碼。一旦到了那個(gè)時(shí)候再來(lái)清理，就會(huì )非常的繁雜與艱難。
國內著(zhù)名的“嚴義明斗長(cháng)征電器”案的發(fā)生，就是因為嚴義明發(fā)現長(cháng)征電器存在巨額賬外資產(chǎn)的問(wèn)題，但在上市公司長(cháng)征電器的所有財務(wù)報告中,無(wú)論是短期投資還是長(cháng)期投資都沒(méi)有這筆投資的存在。
冷箭十一：違背憲法
《憲法》聽(tīng)起來(lái)很抽象，其實(shí)距離企業(yè)非常近。企業(yè)經(jīng)營(yíng)不知不覺(jué)也會(huì )面臨《憲法》難題，甚至會(huì )意想不到地做出違背《憲法》的事情。
有一個(gè)案例：四川大學(xué)的一個(gè)大學(xué)生，畢業(yè)后向某公司求職。這家公司卻拿出一個(gè)自己的規定：身高1.65米以下的不予錄用，以此為由將這個(gè)大學(xué)生拒之門(mén)外。遭遇“閉門(mén)羹”的大學(xué)生認為這家公司侵犯了他平等就業(yè)的權利，遂起訴這家公司身高歧視有違平等權，而且勝訴。
這種先例在國外也不少。微軟公司的一個(gè)黑人職員工作多年總得不到提升，在被迫辭職后起訴微軟種族歧視，最后微軟不得不以賠償該職員損失將案子了結，因此了解《憲法》及其變遷對于企業(yè)家防范法律風(fēng)險至關(guān)重要。
冷箭十二：“兩權不分”和“兩權分離”
有統計顯示，中國目前管理層經(jīng)濟犯罪案件中，雖然民企的管理層在犯罪額上小于國企，但犯罪率卻要高于國企，其中大部分是實(shí)行了所有權與管理權分離的民營(yíng)企業(yè)。
未來(lái)10年，中國民企正處于從享受初創(chuàng )時(shí)期“兩權合一”的益處，到必須完成代際交接與產(chǎn)權轉型的關(guān)鍵時(shí)刻。很多人以為只要簡(jiǎn)單照搬所謂現代企業(yè)管理模式，實(shí)現兩權分離，原始股東放權聘任職業(yè)經(jīng)理人管理企業(yè)，就可萬(wàn)事大吉。
但實(shí)際上，科學(xué)的兩權分離絕非簡(jiǎn)單的“一分為二”，兩權的架構是一個(gè)系統過(guò)程。因此，中國民企既不能不進(jìn)行兩權分離，也不能一分了之，問(wèn)題的真正難度在于取得兩權分離與統一的均衡。
冷箭十三：合理避稅有暗礁
企業(yè)如何實(shí)現自身強大的創(chuàng )新能力和經(jīng)濟活力?“合理避稅”或許可行。但是要“合理避稅”也應認真咨詢(xún)法律專(zhuān)家。其實(shí)，從法律的角度審視，現在市面上流行的“合理避稅”或“稅務(wù)籌劃”的做法并不一定經(jīng)得起時(shí)間和法律考驗。
北京、上海、廣州查處的幾起涉稅大要案，幾乎每一個(gè)案件背后都有一些著(zhù)名的跨國財務(wù)公司對其進(jìn)行“稅務(wù)籌劃”的影子。并不是所有的從財務(wù)角度所做的“稅務(wù)籌劃”在法律上都站得住腳。在“稅務(wù)籌劃”的合法性認定上，咨詢(xún)律師的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)十分必要。
冷箭十四：勞動(dòng)爭議引發(fā)糾紛
隨著(zhù)法律對勞動(dòng)者的保護逐漸加強，勞工問(wèn)題可能在5～10年內成為熱點(diǎn)問(wèn)題，比如珠三角對拖欠農民工工資的企業(yè)進(jìn)行懲罰，沃爾瑪被迫設立工會(huì )都是這種表現。這點(diǎn)對于準備開(kāi)拓海外市場(chǎng)的企業(yè)尤其重要，明基在西門(mén)子遇到的糾紛，中國一鋼鐵公司在秘魯遇到的罷工都是如此。
該風(fēng)險主要表現為三個(gè)方面：一是因企業(yè)開(kāi)除、除名、辭退職工和職工辭職發(fā)生的爭議;二是因執行國家有關(guān)工資、保險、福利、培訓、勞動(dòng)保護的規定發(fā)生的爭議;三是履行勞動(dòng)合同發(fā)生的爭議。有時(shí)勞動(dòng)爭議還和商業(yè)秘密保護、反不正當競爭糾纏在一起。
所以企業(yè)家一定要重視勞工權利的保護。對走出國門(mén)的企業(yè)來(lái)說(shuō)，特別應注意避免勞工糾紛和民族情感糾纏在一起。
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