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合同案例：沒(méi)簽旅游合同，是否可以要求賠償損失
旅游合同的研究，一直是目前國內法學(xué)研究領(lǐng)域相當薄弱的地方。這與我國蓬勃發(fā)展的旅游市場(chǎng)極不相稱(chēng)。更與我國加入WTO后所應該具備的有序、健全并且與國際接軌的法制環(huán)境不相適應。
【案例】：
某旅行社向旅游主管部門(mén)抱怨，旅游者要求參加旅游團，旅行社為其操作聯(lián)絡(luò )，有些旅游者突然告訴旅行社取消行程，旅行社向旅游者收取損失費用，旅游者以尚未簽訂書(shū)面旅游合同為由，拒絕承擔任何損失，旅行社有苦說(shuō)不出。旅行社的困惑是，不簽訂書(shū)面旅游合同，旅行社的損失就難以挽回嗎?
【分析】：
首先，簽訂書(shū)面旅游合同有法律強制性規定。《旅游法》、《旅行社條例》對簽訂旅游合同都做出了明確而詳盡的規定�！堵糜畏ā芬幎�，旅行社組織和安排旅游活動(dòng)，應當與旅游者訂立合同。包價(jià)旅游合同應當采用書(shū)面形式�！稐l例》也規定，旅行社必須與旅游者簽訂書(shū)面旅游合同，并對旅游合同的具體內容作出了詳細的要求。這是法律對旅行社經(jīng)營(yíng)的強制性規定，旅行社必須不折不扣地履行義務(wù)，如果旅行社不能?chē)栏駡绦�，將受到相應的行政處罰。
其次，行政規定和民事關(guān)系不可相互混淆。雖然《旅游法》、《條例》對于旅游合同的簽訂和內容都有明確規定，但這是僅僅是旅游主管部門(mén)對旅行社規范經(jīng)營(yíng)的要求，但這并不意味著(zhù)，沒(méi)有簽訂書(shū)面的旅游合同，旅行社和旅游者之間的合同關(guān)系就不存在。只要旅游者履行了義務(wù)，旅行社和旅游者的旅游合同關(guān)系是客觀(guān)存在的。而旅行社和旅游者之間的服務(wù)與被服務(wù)是一種民事關(guān)系，與書(shū)面旅游合同簽訂沒(méi)有必然的聯(lián)系，是兩個(gè)不同層面的法律關(guān)系。不能說(shuō)沒(méi)有簽訂書(shū)面旅游合同合同，合同關(guān)系不存在，或者說(shuō)有了旅游合同關(guān)系，必然導致旅游合同的簽訂。因為書(shū)面旅游合同簽訂有一定滯后性。
再次，沒(méi)有簽訂書(shū)面旅游合同并不妨礙合同關(guān)系的存在�！逗贤ā芬幎�，法律、行政法規規定或者當事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。根據該法條的規定，雖然法律法規規定，旅行社必須與旅游者簽訂書(shū)面旅游合同，但在收取訂金的過(guò)程中，旅行社沒(méi)有和旅游者簽訂書(shū)面旅游合同，但旅游者已經(jīng)履行了交納訂金的主要義務(wù)，旅行社也已經(jīng)收取了訂金。旅行社和旅游者之間的合同關(guān)系成立。而并不像旅游者所說(shuō)的那樣，由于沒(méi)有簽訂旅游合同，旅行社和旅游者之間沒(méi)有合同關(guān)系。顯然，旅游者的觀(guān)點(diǎn)是錯誤的。
第四，旅游者應當承擔旅行社的損失。旅游者由于自身原因，臨時(shí)取消旅游行程，其行為應當定性為違約。在此基礎上，旅行社有權向旅游者追究民事責任，即可以要求旅游者承擔旅行社已經(jīng)發(fā)生的損失。對于旅行社而言，要求旅游者承擔相應的損失，必須解決一個(gè)技術(shù)問(wèn)題，就是承擔舉證責任，即旅游者的行為給旅行社造成的具體損失，且能夠給出充分的證據。如果旅行社不能提供證據，或者證據不堪一擊，旅行社仍然不能向旅游者收取損失費用。當然，旅行社收取旅游者的旅游團款后，即使沒(méi)有簽訂書(shū)面旅游合同，旅行社也應當保留相關(guān)書(shū)面證據，以便糾紛的解決，而不能停留在口頭約定上。
第五，旅行社擅自取消行程也要承擔責任。與此相對應的是，如果旅行社收取旅游者訂金后，擅自解除旅游合同，旅行社也不能以尚未簽訂書(shū)面旅游合同為由，拒絕承擔違約責任。旅行社不能只要求旅游者承擔責任，自己違約卻不承擔責任，這是《合同法》公平原則的基本要求。同時(shí)，我們建議旅行社在收取訂金時(shí)，應當附上簡(jiǎn)單的協(xié)議，明確旅行社和旅游者合同關(guān)系已經(jīng)成立，雙方都必須履行各自的義務(wù)，對于可能出現各種情況雙方所各自要承擔進(jìn)行約定，一旦糾紛發(fā)生，可以按照約定解決問(wèn)題。
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