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勞動(dòng)合同試用期規定
試用期是指對新錄用的勞動(dòng)者進(jìn)行試用的期限。在我國，勞動(dòng)法及勞動(dòng)法頒布以前的有關(guān)法規都曾規定勞動(dòng)合同的試用期制度，但由于規定比較粗糙，試用期條款在實(shí)際運作過(guò)程中出現了許多問(wèn)題，使處于試用期內而產(chǎn)生的勞動(dòng)爭議也越來(lái)越多。很多用人單位濫用試用期，甚至有的用人單位始終都是在使用處于試用期的勞動(dòng)者，嚴重侵害了勞動(dòng)者的合法權益。為了規范用人單位在試有期內的用工行為，減少不必要的勞動(dòng)爭議，勞動(dòng)合同法對試用期內所涉及的一些法律問(wèn)題作了許多新的、更具體的規定。用人單位對勞動(dòng)者適用試用期時(shí)，一定要遵守勞動(dòng)合同法的相關(guān)規定，否則就要承擔相應的法律責任。
勞動(dòng)合同法試用期規定：
(1)勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月;
(2)勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月;
(3)三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。
(4)同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。
(5)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月的，不得約定試用期。
(6)試用期包含在勞動(dòng)合同期限內。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。
(7)勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。
(8)在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應當向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。
勞動(dòng)合同中試用期制度的理解和適用
一、關(guān)于試用期的期限規定
在用工過(guò)程中，一些用人單位或雇主利用在試用期間的勞動(dòng)者人工成本低廉、干活賣(mài)力、解約條件又比較寬松的特點(diǎn)，濫用試用期，在試用期內侵犯勞動(dòng)者權益的現象比較普遍，如：用人單位通常不管是什么性質(zhì)、多長(cháng)期限的工作崗位，也不管有沒(méi)有必要約定試用期，一律約定試用期，只要期限不超過(guò)勞動(dòng)法規定的六個(gè)月即可，用足法律規定的上限;有的用人單位與勞動(dòng)者簽一年期限的勞動(dòng)合同，其中半年為試用期;有的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)季節性強的用人單位甚至將試用期與勞動(dòng)合同期限合二為一，一般長(cháng)，試用期到了，勞動(dòng)合同也到期了;有的勞動(dòng)者在同一用人單位往往被不止一次約定試用期，換一個(gè)崗位約定一次試用期。試用期問(wèn)題是勞動(dòng)合同立法中勞動(dòng)者意見(jiàn)最多的問(wèn)題之一。
根據我國勞動(dòng)法的規定，勞動(dòng)合同可以規定試用期，期限的長(cháng)短由企業(yè)根據不同工種的實(shí)際情況確定，但最長(cháng)不得超過(guò)六個(gè)月。勞動(dòng)合同法對試用期的期限問(wèn)題作了更詳細的規定：
(一)勞動(dòng)合同法對試用期期限規定得更加具體
《勞動(dòng)合同法》第十九條第一款規定，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上三年以下的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月;三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同試用期不得超過(guò)六個(gè)月。勞動(dòng)合同法對于試用期的期限較以往的規定具體變化如下：
1.勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月的，不得約定試用期，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上才能約定試用期。而《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以前的舊法對此沒(méi)有規定，可得出結論，原來(lái)的勞動(dòng)合同期限在三個(gè)月以下的也可以約定試用期;
2. 勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月，而《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以前的舊法規定，勞動(dòng)合同期限在兩年以下的，試用期不得超過(guò)六十日。也就是說(shuō)，按照原來(lái)的規定，二年以上的勞動(dòng)合同，就可以約定最長(cháng)可達六個(gè)月的試用期，而按勞動(dòng)合同法的規定，二年以上不滿(mǎn)三年的勞動(dòng)合同試用期最長(cháng)不得超過(guò)二個(gè)月。
(二)同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期
《勞動(dòng)合同法》以前的相關(guān)規定為，試用期適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時(shí)改變工作崗位或工種的勞動(dòng)者，用人單位對工作崗位沒(méi)有發(fā)生變化的同一勞動(dòng)者只能試用一次，也就是說(shuō)，按照原規定，一個(gè)用人單位完全可能對同一勞動(dòng)者多次適用試用期�！秳趧�(dòng)合同法》第十九條第二款規定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。也就是說(shuō)，勞動(dòng)者即使工作崗位或工種發(fā)生變化，或者離職后重新入職，用人單位都不得再約定試用期。
(三)不是所有勞動(dòng)合同都可約定試用期
1.《勞動(dòng)合同法》規定：以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同、勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月的以及非全日制用工，不得約定試用期。而舊的法律對此沒(méi)有相關(guān)的禁止性規定。
2.所有勞動(dòng)合同都可以不約定試用期。
試用期是一個(gè)約定的條款，勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法都沒(méi)有將使用期條款作為法定必備條款，勞動(dòng)合同的雙方只要相互信賴(lài)，任何勞動(dòng)合同都可以不約定試用期。勞動(dòng)合同不是必須約定試用期，試用期也不是自動(dòng)存在于勞動(dòng)合同之中。是否需要在勞動(dòng)合同中約定試用期，法律不加以規定，只能由當事人雙方在平等自愿、協(xié)商一致的基礎上約定，不能由一方的意思表示而設立。換言之，未經(jīng)協(xié)商或者沒(méi)有證據證明形成合意的，不能認定存在試用期，用人單位也就不能以試用期為由解除勞動(dòng)合同。
總之，勞動(dòng)合同雙方當事人用人單位和勞動(dòng)者必須就試用期條款充分協(xié)商，取得一致，試用期條款才能成立。合同是雙方當事人意思表示一致的結果，是在互利互惠基礎上充分表達各自意見(jiàn)，并就合同條款取得一致后達成的協(xié)議。因此，任何一方都不得凌駕于另一方之上，不得把自己的意志強加給另一方，用人單位更不得以強制、脅迫等手段要求勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同試用期條款。
(四)用人單位不得同勞動(dòng)者簽訂單獨的試用期合同
司法實(shí)踐中大量用人單位為了避免與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，往往在招用勞動(dòng)者時(shí)與勞動(dòng)者簽訂一個(gè)單獨的試用合同，期限一般為三個(gè)月到六個(gè)月不等，在試用期合同期滿(mǎn)后再決定是否正式聘用該勞動(dòng)者。用人單位這樣做的目的往往是為了規避法律，在試用期使用廉價(jià)勞動(dòng)力，方便解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同法規定，勞動(dòng)合同僅約定試用期或者勞動(dòng)合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。
需要強調的是試用期應該包括在勞動(dòng)合同期限內。也就是說(shuō)，不管勞動(dòng)合同雙方當事人訂立的是一年期限的勞動(dòng)合同，還是三年、五年期限的勞動(dòng)合同，如果約定了試用期，試用期是包括在整個(gè)勞動(dòng)合同期限里。不管試用期之后當然訂立勞動(dòng)合同還是不訂立勞動(dòng)合同，都不允許單獨約定試用期。
另外，有的用人單位為了規避法律，約定試崗、適應期、實(shí)習期，這些都是變相的試用期，其目的無(wú)非是為了將勞動(dòng)者的待遇下調，方便解除勞動(dòng)合同。為了保護勞動(dòng)者的合法權益，應當明確這些情形按照試用期對待。
二、試用期間勞動(dòng)者的權益
實(shí)踐中，試用期勞動(dòng)者薪金待遇低的現象非常普遍，很多用人單位視試用人員為廉價(jià)勞動(dòng)力，任意壓低基本薪水，甚至不給工資。用人單位濫用試用期的一個(gè)表現方面就是試用期間付給勞動(dòng)者的薪金待遇低。另一方面，就是一些單位，硬性規定在試用期間勞動(dòng)者不享有社會(huì )保險等福利待遇。這些都是用人單位熱衷于約定試用期的重要原因。
(一)試用期勞動(dòng)者工資的規定
對試用期間勞動(dòng)者待遇過(guò)低或得不到保障突出的問(wèn)題，勞動(dòng)合同法做出了有針對性的規定。勞動(dòng)合同法第二十條規定，勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。本條實(shí)際上規定了兩個(gè)最低標準：1、不得低于本單位同崗位最低檔工資;2、或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十。這就存在著(zhù)按哪一個(gè)標準執行的問(wèn)題，正確的理解應當是條文里兩者相比取其高。但勞動(dòng)者和用人單位勞動(dòng)合同雙方當事人在勞動(dòng)合同里約定了試用期工資，而約定的試用期工資又高于本條規定的標準的，按約定執行。
對于試用期工資待遇問(wèn)題，首先看勞資雙方有沒(méi)有約定，再看工資協(xié)定中有沒(méi)有相應規定。如果既沒(méi)有約定，工資協(xié)定中也沒(méi)有相應規定，試用期工資待遇應和正式工的工資待遇一致。約定試用期工資應當體現同工同酬的原則。試用期間勞動(dòng)者提供的價(jià)值不意味一定小于正式工，所以不能當然地認為試用期間勞動(dòng)者的工資就是最低標準，這不符合同工同酬的原則。因此，如果用人單位和勞動(dòng)者沒(méi)有約定試用期勞動(dòng)者工資的，用人單位應當根據勞動(dòng)合同法第十一條的規定，按照同工同酬的原則給付勞動(dòng)者工資。
另外，勞動(dòng)法第四十八條規定，國家實(shí)行最低工資保障制度。勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于用人單位所在地的最低工資標準，即用人單位支付勞動(dòng)者的工資不得低于當地最低工資標準。
(二)試用期內是否需繳納社會(huì )保險
試用期內不為員工繳納社會(huì )保險費，這是實(shí)踐中很多用人單位的習慣性做法。勞動(dòng)者由于法律知識的缺乏，也常常錯誤認為試用期內用人單位可以不繳納社會(huì )保險費，導致自己的合法權益受到損害。
勞動(dòng)法第七十三條規定，勞動(dòng)者在下列情形下，依法享受社會(huì )保險待遇：(一)退休;(二)患病;(三)因工傷殘或者患職業(yè)病;(四)失業(yè);(五)生育。實(shí)際上，勞動(dòng)關(guān)系一旦建立，用人單位就應當依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì )保險，試用期并非獨立于勞動(dòng)關(guān)系外的"特殊期"，試用期包括在勞動(dòng)合同期限內。用人單位在試用期拒絕為勞動(dòng)者辦理社會(huì )保險的，勞動(dòng)者可以向勞動(dòng)和社會(huì )保障部門(mén)投訴，造成勞動(dòng)者損失的，用人單位應當承擔賠償責任。
(三)勞動(dòng)者在試用期間應當享有的其他勞動(dòng)權利
勞動(dòng)合同法第十條規定：勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。勞動(dòng)者一旦與用人單位建立了勞動(dòng)關(guān)系，就應該享有作為勞動(dòng)者的一切權力。這些權利包括取得勞動(dòng)報酬的權利、休息休假的權利、獲得勞動(dòng)安全衛生保護的權利、接受職業(yè)技能培訓的權利、享受社會(huì )保險和福利的權利、提請勞動(dòng)爭議處理的權利以及法律規定的其他勞動(dòng)權利。還包括依照法律規定，通過(guò)職工大會(huì )、職工代表大會(huì )或者其他形式，參與民主管理或者就保護勞動(dòng)者合法權益與用人單位進(jìn)行平等協(xié)商的權利。不能因為試用期的身份而加以限制，與其他勞動(dòng)者區別對等。
三、試用期勞動(dòng)合同解除的限制條件
試用期用人單位隨意解除勞動(dòng)合同的現象嚴重。有些單位利用試用期解除勞動(dòng)合同相對容易的情況，任意解除，走馬觀(guān)花式地更換試用人員。有的單位對試用人員實(shí)行一定比例的淘汰率;有的單位始終在招聘勞動(dòng)者，永遠在試用勞動(dòng)者，招聘的人員甚至是100%都不合格。為防止部分用人單位任意解除處于試用期勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同法做出了針對性規定：
(一)試用期內用人單位解除勞動(dòng)合同的實(shí)體要件
很多用人單位均存在一個(gè)錯誤的認識，認為在試用期內完全可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同，且無(wú)需支付經(jīng)濟補償金。這種認識是極其錯誤的，不單單損害勞動(dòng)者的權益，也會(huì )給用人單位帶來(lái)法律風(fēng)險。
勞動(dòng)合同法第二十一條規定：在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同，用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應當向勞動(dòng)者說(shuō)明理由�？梢�(jiàn)，試用期內用人單位可解除勞動(dòng)合同僅限于勞動(dòng)者有下列情形之一：
1.在試用期間被證明不符合錄用條件的。
以勞動(dòng)者在試用期間不符合錄用條件來(lái)解除勞動(dòng)合同，是用人單位解除處于試用期勞動(dòng)者勞動(dòng)合同最常用的理由。但這種情形的適用也并不是無(wú)原則的，用人單位的人力資源部門(mén)不能僅憑自己的感覺(jué)就可以隨便解除的：首先，用人單位必須有事先向勞動(dòng)者明示的明確的錄用條件;其次，必須有客觀(guān)的證據證明勞動(dòng)者在試用期間不符合錄用條件。只要滿(mǎn)足了這兩條，用人單位才可以解除處于試用期間的勞動(dòng)者。
另外根據勞動(dòng)部辦公廳對《關(guān)于患有精神病的合同制工人解除勞動(dòng)合同問(wèn)題的請示》的復函(勞辦發(fā)〔1995〕1號)的有關(guān)規定，如果勞動(dòng)者在試用期內被發(fā)現并經(jīng)有關(guān)機構確認患有精神病的，可視為不符合錄用條件，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。但需要特別注意的是，試用期滿(mǎn)后，用人單位不得再以試用期間不符合錄用條件而解除勞動(dòng)合同。
2.勞動(dòng)者出現了勞動(dòng)合同法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形，用人單位可以解除勞動(dòng)關(guān)系。
上述情形包括：嚴重違反用人單位的規章制度的;嚴重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的;勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的;被依法追究刑事責任的;勞動(dòng)者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的等。只要出現了上述情形，就連處于正式用工期間的勞動(dòng)者，用人單位都有權解除勞動(dòng)合同，處于試用期間的勞動(dòng)者當然就也不例外。除上述情形外，用人單位不得在試用期內解除勞動(dòng)合同。
(二)試用期內用人單位解除勞動(dòng)合同的程序要件
法律雖賦予了用人單位在試用期內依法解除勞動(dòng)合同的權利，但也需遵循相關(guān)的程序規定，不得隨意為之。用人單位在試用期內解除勞動(dòng)合同應當遵守如下程序規定：
1.用人單位只要有證據證明勞動(dòng)者出現了勞動(dòng)合同法第三十九條規定的情形，用人單位就可以解除勞動(dòng)關(guān)系，而且不需提前通知勞動(dòng)者，可以隨時(shí)解除。
2.勞動(dòng)者出現了勞動(dòng)合同法第四十條第一項、第二項規定的情形，用人單位可以解除勞動(dòng)關(guān)系。但用人單位需提前三十日以書(shū)面形式通知勞動(dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，才可以解除勞動(dòng)合同。
3.勞動(dòng)合同法第二十一條規定，用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應當向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。勞動(dòng)合同法第四十三條規定，用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應當事先將理由通知工會(huì )。用人單位違反法律、行政法規規定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì )有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會(huì )的意見(jiàn)，并將處理結果書(shū)面通知工會(huì )。
4.勞動(dòng)合同法第五十條規定，用人單位應當在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì )保險關(guān)系轉移手續。
勞動(dòng)法作為社會(huì )法，旨在追求社會(huì )公益、社會(huì )公平、社會(huì )安全等社會(huì )發(fā)展目標。勞動(dòng)法要保護勞動(dòng)關(guān)系的雙方當事人，但是，總體上它向保護勞動(dòng)者傾斜。因此，勞動(dòng)法中規定和確認了一系列勞動(dòng)標準，用人單位向勞動(dòng)者提供的條件只能只能等于或優(yōu)于勞動(dòng)基準。勞動(dòng)合同法中關(guān)于試用期的規定是法律的強制性規定，用人單位必須遵守，不可以通過(guò)約定的方法加以規避。
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