委托書(shū)征求式兼并
通過(guò)征求委托書(shū)取得對公司的控制權在美國、我國的臺灣地區均有成功的范例。但委托書(shū)征求又會(huì )帶來(lái)許多弊端,如直接投資的大股東在委托書(shū)征求動(dòng)作下往往失去對公司的控制,造成無(wú)直接投資的受托人控制公司這種不平衡的狀況;委托書(shū)征求人采取不正當手段騙取股東的信任;股東出售委托書(shū)等。更嚴重的是,在受托人(即征求人)沒(méi)有有效重組公司計劃的情況下,篡奪公司經(jīng)營(yíng)管理權,將公司引向危險的境地。正因為如此,法律有必要對委托書(shū)的征求進(jìn)行全面的監督管理。
委托書(shū)征求與一般的表決權代理有嚴格的區分。一般表決權代理當事人之間的'關(guān)系是委托與代理的關(guān)系,代理人以被代理人(即委托人)的名義參加股東會(huì )和行使表決權,代理人的行為須在被代理人的明確授權范圍內進(jìn)行,其結果完全由被代理人承受。委托書(shū)征求當事人之間的關(guān)系非單純的代理關(guān)系。因為委托書(shū)征求人取得委托書(shū)有特定的目的,這個(gè)特定的目的就是參與公司決策(有的是要取得控制權)。受托人接受委托人委托行使權利已非單純的個(gè)人代理關(guān)系,還產(chǎn)生一種信托關(guān)系,即委托人基于對受托人的完全信任,將投票權(有時(shí)不限于投票權)完全交與受托人行使。受托人受多人委托,已經(jīng)不是按單個(gè)委托人的意志行事,而是由受托人事先設計參與或控制公司的計劃,由委托人確認,再由受托人統一行事。在許多國家被稱(chēng)為“表決權信托。”
當然,并不是所有的委托書(shū)征求行為都能取得對目標公司的控制權,從而控制目標公司。首先,主體要合格。征求人必須具備一定的管理企業(yè)的能力和資格,它能夠取得股票持有人的完全信任。國家有必要對征求人的資格條件作出嚴格的限定。征求人大多必須是專(zhuān)營(yíng)或兼營(yíng)信托業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。其次,程序要合法。對于委托書(shū)征求,國家應通過(guò)法律或法規嚴格規定操作規程,例如,征求公告的審查和批準,委托書(shū)的制作(形式與內容)和收集等。其次,要達到一定的控制標準。通過(guò)征求委托書(shū)行使投票權,僅能選擇一兩名董事進(jìn)入目標公司董事會(huì ),并不一定能控制目標公司。委托書(shū)所代表的股權比例須達到一定的量,從而能夠選出半數以上的董事,或者雖選不出半數以上的董事,但少數董事的能力和威信足以控制公司董事會(huì )。所以,委托書(shū)征求式兼并可以定義為,符合法定條件的企業(yè)法人按照法律(或法規)規定的程序向目標公司的股份持有人征求出席股東會(huì )委托書(shū),進(jìn)而通過(guò)投票表決選出足以能夠控制目標公司、影響目標公司決策的董事會(huì )的成員,以實(shí)施重組戰略的行為。
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