新《公司法》中出資制度的缺陷及其重構

[摘 要] 我國現行的《公司法》中對出資制度的規定仍然存在著(zhù)諸多缺陷，諸如公司注冊資本過(guò)高、出資形式單一，對出資資產(chǎn) 缺乏應用的監控等。因此，本文擬從出資制度和公司資本形成制度兩方面論述資本制度改革的發(fā)展方向，以資產(chǎn)信用 制度為中心理念，結合我國國情論述了出資制度所帶來(lái)的弊端，以為改變公司資本制度需要一個(gè)由降低資本額的尺 度到出資多元化的發(fā)展過(guò)程。
　　[關(guān)鍵詞] 資本；出資；信用
　　
　　一、我國公司出資制度之現狀
　　
　　在公司法律制度中公司資本制度是至關(guān)重要的一個(gè)制度形式，它支撐著(zhù)公司法律體系。涉及一個(gè)國家的公司立法制度首先看其適用哪種資本制度形式，由此深進(jìn)剖析公司資本制度所涉及的相關(guān)內容。我國新《公司法》在公司出資內容上作了不少新規定，主要有：
　　(一)降低了公司注冊資本的門(mén)檻。修訂后的《公司法》取消了按照公司經(jīng)營(yíng)內容區分注冊資本的最低限額的規定。同一規定為有限責任公司的最低注冊資本降低到3萬(wàn)元，股份有限公司的最低注冊資本降低到500萬(wàn)元，大大降低了有限公司注冊資本的門(mén)檻。當然法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。
　　(二)答應公司分期繳納出資額。原《公司法》規定內資企業(yè)的注冊資本要求一次繳清。修訂后的《公司法》要求公司(除一人有限責任公司外)全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足。至于外商投資的有限責任公司的股東首次出資額還應當符正當律、行政法規的規定。新的《公司法》普遍推行了分期出資方式。
　　(三)新增了一人有限責任公司。修訂后的《公司法》新增了一人有限責任公司形式，一個(gè)自然人可以設立一人有限責任公司，最低注冊資本人民幣10萬(wàn)元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額，而不能分次出資。一個(gè)自然人只能投資設立一個(gè)一人有限責任公司。一人有限責任公司的股東不能證實(shí)公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營(yíng)業(yè)執照中注明。
　　(四)出資方式靈活多樣。股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價(jià)出資。但，法律、行政法規規定不得作為出資的財產(chǎn)除外。如股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價(jià)出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。公司以法定公積金轉為資本時(shí)，所保存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的25%。公司法定公積金轉增為注冊資本的，驗資證實(shí)應當載明保存的該項公積金不少于轉增前公司注冊資本的25%等。
　　(五)非貨幣財產(chǎn)出資應當經(jīng)過(guò)評估。新《公司法》要求對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價(jià)，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規對評估作價(jià)有規定的，從其規定。一旦發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額明顯低于公司章程所定價(jià)額的，應當由交付該出資的股東補足其差額。
　　
　　二、我國公司出資制度的缺陷
　　
　　(一)對資產(chǎn)控制的監管題目仍沒(méi)得到很好的解決。公司注冊時(shí)虛假出資、出資不實(shí)的現象曾經(jīng)較為普遍，隨著(zhù)公司登記、驗資等制度的完善，以上情況有了明顯好轉。但取而代之的是抽逃投資、變相降低資本公積，經(jīng)營(yíng)期間轉移財產(chǎn)甚至違法逃債、虛假破產(chǎn)等。
　　(二)最低資本額的強制性規定缺乏實(shí)際意義。1.對于資本額的硬性規定不能保護債權人。高額的注冊資本起不到保護債權人利益的作用，企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)中出現的交易額大于資本額是普遍存在的，尤其在有限責任公司中，注冊資本的出發(fā)點(diǎn)多高都一樣無(wú)法保護債權人的利益。不能說(shuō)企業(yè)的注冊資本高就說(shuō)明企業(yè)的資金雄厚，高額的資本額會(huì )導致出資者鋌而走險虛假出資，出資不實(shí)，抽逃資金。
　　2.本國企業(yè)沒(méi)有同等的“國民待遇”�，F在我國實(shí)行的公司企業(yè)法律體系中對于資本形成制度出現了割據式的規定，其中對外商投資企業(yè)規定最為寬松，國家為了鼓勵其投資，在法律上無(wú)最低資本額限制、并享有分期繳款、減免稅的優(yōu)惠政策。但是從發(fā)展生產(chǎn)力的角度出發(fā)，那么內資企業(yè)也一樣需要競爭力，在法律中對其規定過(guò)高的資本額顯然是沒(méi)有道理的。
　　3.高資本額會(huì )桎梏公司投資人資格。一些高科技、技術(shù)型的企業(yè)不需要高額的資本額即可創(chuàng )造價(jià)值，并可創(chuàng )造超出幾倍的資產(chǎn)。而一般的自然人都是很難達到，國企改革時(shí)企業(yè)的資產(chǎn)固然能夠達到這個(gè)數額，但是國有企業(yè)改制要通過(guò)凈資產(chǎn)進(jìn)行注冊，有的國有企業(yè)低資產(chǎn)甚至零資產(chǎn)，遠達不到股改的最低資本額，只能另辟門(mén)路轉制為有限責任公司或再融資重組。
　　(三)出資形式單一化。我國《公司法》即采用嚴格的出資形式，使用列舉方式規定可以用貨幣出資、實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權作價(jià)出資，對實(shí)物、知識產(chǎn)權或土地使用權，必須進(jìn)行評估作價(jià)，無(wú)形資產(chǎn)出資有最高比例限制，顯然此規定已經(jīng)將勞務(wù)、信用、股權、債權等其他形式出資排除在外。實(shí)在，固然我國公司法第27條是采用列舉方式規定了出資形式，但是也沒(méi)有排除列舉之外的出資為違法出資。有的法院以為只要作為其他投資人在此股東加進(jìn)時(shí)協(xié)議答應，并股東身份被登記進(jìn)股東名冊和工商登記中，就應該承認股東身份賦予了股東權。再有，一些人有一身好的武藝不用出資即可為公司創(chuàng )造價(jià)值，其他股東也以為私下規避法律簽訂協(xié)議享受“干股”。另外，人力出資、土地出資、股權、債權、信用出資等雖有其價(jià)值的不確定性，不易于操縱，但盡不是燙手山芋，股東出資制度上不可敬而遠之，可以策劃其出資方式，探尋其評估方法。正因如此筆者以為，我國公司、企業(yè)法均應同一的出資形式，大膽放寬公司法中的出資形式。
　　(四)缺乏嚴格的實(shí)物出資登記制度�！豆�司法》僅僅規定有限責任公司股東和股份有限公司發(fā)起人在公司設立時(shí)可以實(shí)物出資，均未規定在增資場(chǎng)合能否以實(shí)物出資。另外，實(shí)物價(jià)值的變動(dòng)性較大，公司法固然規定了對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價(jià)，但在實(shí)際操縱中，評估機構和申請評估單位為追求各自的經(jīng)濟利益，雙方私下達成某種交易，致使作價(jià)與實(shí)物的實(shí)際價(jià)值出進(jìn)甚大的現象屢有發(fā)生。
　　
　　三、完善我國公司出資制度的建議
　　
　　(一)現階段不應過(guò)早采用授權資本制。很多的學(xué)者提倡適用授權資本制度，他們以為授權資本制度是法律體系發(fā)展的方向，筆者贊同這種觀(guān)點(diǎn)，同時(shí)也以為授權資本制度不應現在就實(shí)施。固然法定資本制度有很多的弊端，但是假如不采用一個(gè)過(guò)渡，會(huì )暴露出更加尖銳的題目。具體有以下原因：
　　第一，投資人自律性尚不強。在授權資本制度下，對于其余部分的股份發(fā)行和召募時(shí)間假如不在公司章程中加以規定，而是由公司董事會(huì )在適當時(shí)間決定，并在此制度下不規定首次發(fā)行股份占總資本總額的比例，將導致企業(yè)對外發(fā)布的資本總額與實(shí)際資本脫節。第二，信用缺失以及配套規定滯后。當前我國資信公然程序不夠，不是任何的人都可以調查其他公司的資信狀況，一是調查工商檔案時(shí)只能司法機關(guān)和涉及訴訟時(shí)當事人的代理律師，二是調查檔案時(shí)也只不過(guò)是資產(chǎn)負債表和損益表，資產(chǎn)負債表是靜態(tài)的報表，公司在每年年檢時(shí)才報送，上市公司也只不過(guò)是中報和年報二次，不具有及時(shí)性。另外這些報表與客觀(guān)的資信狀況是否相符，無(wú)法考究。
　　所以，筆者建議在法定資本制度下采取一個(gè)過(guò)渡，進(jìn)一步改善信用缺失題目，構筑新型的資本制度。那么究竟應如何完善呢，筆者以為應從以下方面進(jìn)手：
　　1.建立嚴格的實(shí)物出資登記制度。為了正確評估出資實(shí)物的實(shí)際價(jià)值，使出資實(shí)物得到保值、增值，也為了便于對實(shí)物出資股東進(jìn)行監視治理，我們應該建立嚴格的實(shí)物出資登記制度。在股東以實(shí)物出資、增資時(shí)，要求實(shí)物出資人履行嚴格的法定登記手續，對出資實(shí)物的所有權屬、名稱(chēng)、狀況、價(jià)值損益、存續期間、股權評估等所有影響出資實(shí)物價(jià)值的內容進(jìn)行逐項登記，得到股東會(huì )的認可后方可算進(jìn)股份。
　　2.賦予股東間的股權約定權和限制權。我們在堅持按照出資額來(lái)衡量股權大小的基礎之上，應當答應股東間通過(guò)章程、合同來(lái)限定股東間的股權數。股東的股權份額可以與其出資額、出資方式、信譽(yù)、勞務(wù)等相聯(lián)系。
　　3.逐步放開(kāi)甚至取消不同出資方式間的出資比例限制�，F《公司法》固然取消了“以產(chǎn)業(yè)產(chǎn)權、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額一般不得超過(guò)公司注冊資本的20%，采用高新技術(shù)成果的公司，高新技術(shù)成果作價(jià)出資金額不得超過(guò)公司注冊資本的35%”的規定，但仍保存了“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%”的規定，這一刀切的方式顯然不甚公道，應該按勞動(dòng)密集型、資本密集型、知識密集型等不同產(chǎn)業(yè)性質(zhì)，規定或授權有關(guān)經(jīng)濟治理機關(guān)對不同產(chǎn)業(yè)規定具體的最高比例限額。
　　(二)進(jìn)一步完善認繳制。實(shí)繳資本是指實(shí)收資本，指股東已經(jīng)向公司繳納的資本。新公司法引進(jìn)了我國外商投資企業(yè)法中采用的認繳制，即認購股天職期繳納，不需要一次性實(shí)繳。但對未繳清資本金前的股東權利的限制等內容沒(méi)有規定。如可采取未繳足注冊金不答應享受利潤分配，未繳足之前不得享受減免稅待遇等相約束。限期不繳，公司在保護公司人格的同時(shí)，公司有權利令該認購人實(shí)繳，并承擔資金不足的民事責任。具體可以由章程中約定，也可對其他股東進(jìn)行擔保。另外對于認繳制所帶來(lái)的資金不足情況，公司股東應有公示義務(wù)，必須在章程中注明。相應配套的是認繳制每期上繳的出資額應由會(huì )計師事務(wù)所或評估師定期驗資以確定資金到位，之后進(jìn)行工商登記的公示。假如限期沒(méi)有足額繳納且注冊資本達不到最低的限額，工商行政部分有權繳銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照并予以公告。假如注冊資本達到最低限額定期繳付權利的行使人只能是公司或股東主張。
　　完善的認繳制實(shí)施時(shí)可以延續原有的股東補充責任和連帶責任，對于認繳不實(shí)或沒(méi)有認繳的對債權人在補充責任范圍內承擔連帶責任，其他實(shí)繳的股東承擔相應的連帶責任，完全保護債權人利益。
　　在我國新《公司法》的資本認繳制度中，筆者以為至少還有兩項具體內容仍需進(jìn)一步完善，一是公路經(jīng)營(yíng)權出資題目；二是土地使用權出資題目。
　　公路經(jīng)營(yíng)權是指“依托在公路實(shí)物資產(chǎn)上的無(wú)形資產(chǎn)，是指經(jīng)省級以上人民政府批準，對已建成通車(chē)公路設施答應收取車(chē)輛通行費的收費權和由交通部分投資建成的公路沿線(xiàn)規定區域內服務(wù)設施的經(jīng)營(yíng)權”。在交通部制定的《高速公路會(huì )計核算辦法》中，在界定無(wú)形資產(chǎn)的時(shí)候，規定“本科目核算企業(yè)的公路經(jīng)營(yíng)權、專(zhuān)利權，非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權、商譽(yù)等各種無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值”。對于公路經(jīng)營(yíng)權，交通部的規定中，一方面將其界定為特許行為，一方面界定為無(wú)形資產(chǎn)，但是，在成立公司的出資中，又規定除公路經(jīng)營(yíng)權之外的其他無(wú)形資產(chǎn)出資不得超過(guò)20%，特殊情況不得超過(guò)30%。同時(shí)，在會(huì )計處理上，公路經(jīng)營(yíng)權和其他公司的處理方法一樣，計進(jìn)資本公積，收益計進(jìn)其他業(yè)務(wù)收進(jìn)，這就按照無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行分攤。顯然，這在邏輯上是混亂的，必須加以完善。
　　在我國現階段，土地使用權作為出資經(jīng)常作價(jià)過(guò)高，又具有一定的期限性，造成公司資本金過(guò)高，活動(dòng)資本不足，并且對債權的擔保中涉及到國有資產(chǎn)而難以落實(shí)。筆者以為應當對土地使用權的出資進(jìn)行階段性市場(chǎng)評估或賦予股東間的股權約定權，對不同時(shí)期的土地使用權價(jià)值作不等量的股權評估，以確保土地使用權與其他出資方式盡量等值。
　　(三)提倡多元化資本出資
　　1.應當答應勞務(wù)出資、信用出資多種形式。有些把握高科技、高能力的職員，其本身可能沒(méi)有雄厚的資金積累或者有資金卻不愿出資，但是卻能夠給公司帶來(lái)不菲的財富，假如只是單單的享受酬薪，可能與其付出不成比例。并且如前所述，公司出資形式的單一化會(huì )造成負面作用，我們應順應社會(huì )發(fā)展，放寬出資形式。
　　信用在現今的公司經(jīng)營(yíng)中占有舉足輕重的地位。貿易評價(jià)和信譽(yù)的價(jià)值已逐年上升，但我們還沒(méi)有從根本上確定信用的法律地位，在各個(gè)領(lǐng)域全面講誠信，講信用服務(wù)的同時(shí)，進(jìn)步信用的地位，答應信用出資，并確定信用出資的評估方法也是大勢所趨。
　　2.公道采納股權出資、債權出資以及整體資產(chǎn)出資的可行性。有人以為股權出資有點(diǎn)股權轉讓的色彩，所以在股權出資的情況下原公司對外的出資額的可靠性、真實(shí)性值得懷疑。另外，對于被注進(jìn)資產(chǎn)的公司是否能夠保證股權的純凈，股權是否隱躲著(zhù)負債等也是在股權出資中的值得關(guān)注的題目。筆者以為股權出資完全可行，只要作好對出資股權的價(jià)值評估，上述擔心是不必要的。
　　關(guān)于債權出資的適用，還要維持原有的適用范圍，將政策性債轉股和非政策性債轉股適當進(jìn)化。這是國有企業(yè)改革過(guò)程中遺留的特定情況，但是不應擴大適用范圍。
　　整體、部分資產(chǎn)出資應該說(shuō)是與現在國企改制密不可分的，是現在的全面公司治理過(guò)程中的一個(gè)普遍題目。將國有企業(yè)的全部財產(chǎn)轉讓?zhuān)瑖�家作為出資人。在這種形式下，資產(chǎn)不是單一形式，包括《公司法》中列舉形式和其他形式，所以要求以?xún)糍Y產(chǎn)出資，杜盡以剝離債務(wù)，只轉移優(yōu)良資產(chǎn)的情況發(fā)生。
　　(四)完善經(jīng)營(yíng)治理監視和事后制裁制度
　　第一，如前所述，增設股東間的股權約定和股權協(xié)商限制制度，進(jìn)步股東間的自我約束能力和相互監視能力。
　　第二，資產(chǎn)往向違法、惡意轉讓財產(chǎn)可要求行使合同法中的撤銷(xiāo)權。股東濫用公司人格損害債權人利益的，可以要求股東承擔責任。加強對股東取得公司財產(chǎn)的監控，增加對關(guān)聯(lián)交易控制的條款，規定大股東對公司資本實(shí)質(zhì)性減少的責任；從公司治理的角度規定公司董事、經(jīng)理對公司實(shí)質(zhì)性資本減少的責任。
　　第三，建立***公然制度，推行***準進(jìn)制度。凡對公司實(shí)質(zhì)性資本減少或造成公司資不抵債具有重大過(guò)失的不批準再擔任公司的高級治理職務(wù)。完善信息公然制度，為市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體提供良好的信息服務(wù)。
　　
　　參考文獻：
　　[1]趙旭東.公司法學(xué)[M].北京：高等教育出版社，2003.
　　[2]范健，蔣大興.公司***[M].南京：南京大學(xué)出版社，1997.
　　[3]徐曉松.論我國公司資本制度的缺陷與完善[J].中國法學(xué)，2000，(3).
　　[4]馮果，尚彩云.我國公司資本制度的反思與重構[J]. 中南財經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報，2003，(6).

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