- 相關(guān)推薦
我國企業(yè)立法趨勢簡(jiǎn)析
摘 要:我國立法的現狀和趨勢.文中指出,傳統的企業(yè)立法尤其對于國有企業(yè),著(zhù)重點(diǎn)在于所有權和經(jīng)營(yíng)權的分離,將來(lái)的企業(yè)立法將以新的產(chǎn)權及其治理運作制度為重點(diǎn),主要是表現為過(guò)渡性質(zhì)的雙制度.關(guān)鍵詞:企業(yè)立法;產(chǎn)權;國有企業(yè)
解放后,我國企業(yè)立法可以劃分為3個(gè)階段:即1978年以前;1978至1992年;1992年至今.它大體經(jīng)歷了從一些規范政策到部分和法規,再到一整套法規和政策的發(fā)展過(guò)程.目前,處于“雙制度”階段.
1 我國企業(yè)立法的關(guān)鍵
1.1 兩權分立的企業(yè)立法指導思想所面臨的題目
改革開(kāi)放初期,在企業(yè)立法的指導思想上,主要取向是兩權分立.1984年《中共中心關(guān)于體制改革的決定》中提出,通過(guò)“所有權和經(jīng)營(yíng)權適當分開(kāi)”,使企業(yè)“成為自主經(jīng)營(yíng)、自負盈虧的主義商品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者,具有自我改造和自我發(fā)展的能力,成為具有一定權利和義務(wù)的法人”.1987年10月25日黨的十三大報告《沿著(zhù)特色的社會(huì )主義道路前進(jìn)》中明確地提出按照“兩權分離”的原則搞活全民所有制企業(yè),要使用法律的手段和“契約的形式”.我國于1988年4月13日通過(guò)了《全民所有制企業(yè)法》,其靈魂是“兩權分離”,具體實(shí)現形式是“以企業(yè)承包制為主的多種經(jīng)營(yíng)制”.1992年頒布的《全民所有制產(chǎn)業(yè)企業(yè)轉換企業(yè)經(jīng)營(yíng)機制條例》是這種原則的細化.然而,這種立法的結果并不是令人滿(mǎn)足的,由于一些關(guān)鍵題目并沒(méi)有解決.比如,企業(yè)法賦予的經(jīng)營(yíng)權難以落實(shí),破產(chǎn)法難以實(shí)施,國有資產(chǎn)流失嚴重,企業(yè)缺少活力等.
應當從法理角度這種立法指導思想的得失.企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)制的本意是通過(guò)合同的方式,分離所有權和經(jīng)營(yíng)權,使企業(yè)與國家的行政治理關(guān)系變化為同等民事關(guān)系,使企業(yè)自主獨立,從而激發(fā)企業(yè)的活力.但是,“發(fā)包方”是代表國家的行政機構,它具有行政主體和所有權主體的雙重身份,握有行政權力和所有權權利,并履行行政治理和占有、使用、收益、處分國有財產(chǎn)的雙重職能.行政權是以命令服從為基礎的縱向等級控制權,而所有權是以同等、自愿、等價(jià)、有償為基礎的橫向同等民事權.當雙重身份都集中到當事人一方身上時(shí),就使得所有權的性質(zhì)行政化.企業(yè)假如與既是財產(chǎn)的所有者,又是企業(yè)的行政主管部分的主體簽訂合同,實(shí)際上不是民事同等主體之間的契約關(guān)系意義上的協(xié)議,因而企業(yè)不可能是獨立的主體.所以激活企業(yè)的可能性是非常有限的.實(shí)際上也是如此.
1.2 建立企業(yè)制度的核心是產(chǎn)權題目
在實(shí)踐和探索中,針對兩權分立的企業(yè)立法指導思想產(chǎn)生的題目,出現了一種新的企業(yè)立法指導思想——兩權合一,即企業(yè)享有投資者的投資形成的獨立的法人財產(chǎn)權.這種獨立的產(chǎn)權的形成,不是企業(yè)直接被行政機關(guān)領(lǐng)導,也不是通過(guò)債權關(guān)系實(shí)行承包等,而是通過(guò)法定財產(chǎn)的轉換,也就是出資來(lái)實(shí)現的.投資者享有股權,而企業(yè)本身享有獨立的產(chǎn)權.
假如不是按照企業(yè)的財產(chǎn)所有權性質(zhì),而是以企業(yè)的組織形式為標準分析企業(yè)制度,以企業(yè)的資本形態(tài)和出資責任分析企業(yè)及其行為,那么,企業(yè)中有股東、有股權、有股本或者股份,核心就是誰(shuí)出資、誰(shuí)負責任.從財產(chǎn)關(guān)系來(lái)看,任何財產(chǎn)必須同時(shí)體現為財產(chǎn)權利.財產(chǎn)權和財產(chǎn)是一個(gè)事物的兩個(gè)方面,作為財產(chǎn)的一種形態(tài)的資本也是如此.股權就是股東對其投進(jìn)企業(yè)的資本所享有的權利.股權不是所有權,也不僅是經(jīng)營(yíng)權.從《公司法》看,股權的主要的是資產(chǎn)收益權、重大決策權和選擇經(jīng)營(yíng)者的權利.投資者的投資形成一個(gè)獨立的法人,這個(gè)法人所擁有的財產(chǎn)形成一種財產(chǎn)權,這種財產(chǎn)及財產(chǎn)權與投資者資本及股權相比性質(zhì)有了變化,運用機制有了變化.這就是說(shuō),股權在性質(zhì)和運作上既不同于所有權,也不同于經(jīng)營(yíng)權.企業(yè)的產(chǎn)權也是如此.
一般財產(chǎn)進(jìn)進(jìn)企業(yè),成為資本,成為追求利潤的財產(chǎn).這種財產(chǎn)體現為一種特殊的權利,對出資者而言就是股權,對企業(yè)法人而言就是法人財產(chǎn)權,簡(jiǎn)稱(chēng)產(chǎn)權.產(chǎn)權明晰、建立公道的產(chǎn)權制度,對企業(yè)立法而言是重要題目.
1.3 弄清產(chǎn)權概念的基本內涵
現代產(chǎn)權概念有以下主要內容:
(1)產(chǎn)權是追求效益最大化所作的制度安排.美國經(jīng)濟學(xué)家科斯舉過(guò)這樣的一個(gè)例子:新發(fā)現一個(gè)巖***,它的所有權人是誰(shuí)?是發(fā)現巖***的人,是巖***進(jìn)口處的土地所有者,或者是巖***頂上的土地所有者,這是一個(gè)財產(chǎn)法決定的題目.而巖***將用于儲存銀行帳簿,還是作為自然氣儲存庫,或者養殖蘑菇,這在一般情況下取決于使用者付出用度的多寡,這是資源的產(chǎn)權的題目.所有權決定物的占有者和收益,產(chǎn)權決定物的使用者和使用的途徑與方式.
現代企業(yè)法律制度賦予出資者的所有權以股權權益,賦予企業(yè)法人以企業(yè)資產(chǎn)的產(chǎn)權權益.這樣就形成了企業(yè)資本所有權和企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權互補型的財產(chǎn)和權利結構.
(2)產(chǎn)權是人們對生產(chǎn)要素的使用,或者經(jīng)營(yíng)的一種行為權利.在現代企業(yè)制度下所有權和經(jīng)營(yíng)權分離的企業(yè)模式中,作為生產(chǎn)要素的價(jià)值形態(tài)——資本,是出資者的所有權的象征.在企業(yè)中,資本的所有權就轉化為股權的存在方式.作為生產(chǎn)要素的使用價(jià)值形態(tài)——企業(yè)的資產(chǎn),則以產(chǎn)權的形式回屬于企業(yè)法人,由企業(yè)法人承擔起經(jīng)營(yíng)職能.在獨資或者合伙企業(yè)中,所有權和經(jīng)營(yíng)權是合一的.由于資本的根本特征在于在運動(dòng)中增值,所以產(chǎn)權的意義遠大于所有權的意義,二者的職能是涇渭分明的.產(chǎn)權的價(jià)值在于它能夠提供使用或者經(jīng)營(yíng)的行為權利.
(3)產(chǎn)權是對不同的經(jīng)營(yíng)主體之間的權益關(guān)系進(jìn)行界定和調整的制度規范.產(chǎn)權的起源根本上是資源的稀缺性.產(chǎn)權規范本質(zhì)上是一種行為權利的規范,是對人們行為的邊界的規范.產(chǎn)權行為的實(shí)施往往會(huì )導致降低他人使用資源的能力,所以會(huì )產(chǎn)生產(chǎn)權的沖突.解決這種沖突的原則,按照科斯的說(shuō)法應該是兩個(gè):社會(huì )效益最大原則和交易用度最小原則.產(chǎn)權的立法應該有這方面的規定.
(4)產(chǎn)權是由占有權或者虛擬占有權、使用權、處分權、收益權等基本權能組成的權利集束.產(chǎn)權不是單一的,而是一組權利.核心是使用權或者經(jīng)營(yíng)權.在獨資和合伙企業(yè)的制度下,產(chǎn)權的基本權能表現為直接的占有權.在公司形式下,所有者和經(jīng)營(yíng)者分離,資本的價(jià)值形態(tài)和實(shí)物形態(tài)相分離.所有權主體占有資本的價(jià)值形態(tài)——股權,產(chǎn)權主體占有了資本的使用價(jià)值形態(tài)——企業(yè)的資產(chǎn),因而產(chǎn)權主體的占有是一種虛擬的占有.四種基本權能是緊密相連的:沒(méi)有收益權,產(chǎn)權主體就失往利益激勵的動(dòng)力;沒(méi)有使用權,企業(yè)就無(wú)法運營(yíng);沒(méi)有處分權,就會(huì )造成資源的閑置與浪費;沒(méi)有占有權或者虛擬占有權,其它產(chǎn)權就無(wú)法正常操縱.所有權和產(chǎn)權是有區別的.
產(chǎn)權題目是現代經(jīng)濟發(fā)展中的一種新情況,需要我們在理論上的創(chuàng )新和實(shí)踐上的探索.產(chǎn)權明晰、權責一致是企業(yè)立法的基本原則,是一個(gè)核心題目.
2 對我國企業(yè)立法的前瞻
根據公平、開(kāi)放、競爭的市場(chǎng)經(jīng)濟的要求,應以資本形態(tài)和出資人責任為標準對企業(yè)進(jìn)行分類(lèi),改變傳統的關(guān)于企業(yè)和產(chǎn)權的觀(guān)念,在此基礎上構筑我國企業(yè)立法的框架.按照《中共中心關(guān)于“九五”計劃和2010遠景規劃》的建議,將來(lái)國有特大型企業(yè)將走團體化、控股公司的道路;國有大中型企業(yè)將向公司制轉軌,改造成為有限責任公司或者股份有限公司;集體企業(yè)、國有小型企業(yè),將通過(guò)吞并、拍賣(mài)、承包等方式,走股份合作制道路;私營(yíng)企業(yè)和集體企業(yè),將以合伙或者獨資來(lái)劃分.未來(lái)的企業(yè)立法將不再存在雙制度,企業(yè)的分類(lèi)標準也將是單一的,即按照資本形態(tài)和出資人責任劃分企業(yè)類(lèi)型.這也是按照國際慣例,以《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《獨資企業(yè)法》、《股份合作企業(yè)法》的規定建立的主體框架.在不久的將來(lái),我國企業(yè)立法的主要工作將有以下幾個(gè)方面.
2.1 《股份合作法》的出臺
在現行法規中,農業(yè)部1990年2月頒布的《農民股份合作企業(yè)暫行規定》和1992年《關(guān)于推行和完善鄉鎮企業(yè)股份合作制的通知》中,含有一些一般性的股份合作制企業(yè)立法思想.如企業(yè)的建立可以自愿協(xié)議組合,依法經(jīng)過(guò)批準;企業(yè)將股份制的資金聯(lián)合和合作制的聯(lián)合集于一身,實(shí)行勞資雙聯(lián);企業(yè)對外承擔有限責任.從所有制的角度看,它屬于集體企業(yè);從的組織形式來(lái)看,既不是合伙制,也不是公司制,而是具有二者特性兼于一身的特點(diǎn).集體企業(yè)改制主要傾向于建立合作股份制企業(yè).
2.2 《公司法》的完善
《公司法》是一部比較完備的企業(yè)法,但在近年來(lái)的探討和實(shí)踐中也暴露出了一些,有待于進(jìn)一步完善:
(1)國有獨資公司的規定中有權責不明的,也有傳統企業(yè)立法的痕跡.比如,公司董事對其委派機構或者部分有依靠性.董事對上負責而可能不是對企業(yè)負責.內部的***治理不夠.從實(shí)踐中的題目看,國有獨資、兩個(gè)以上國有投資主體組成的公司的經(jīng)營(yíng)狀況,并沒(méi)有發(fā)生根本性轉變,這應該與內部治理沒(méi)有較為完善的法律機制有關(guān).
(2)《公司法》有關(guān)董事的義務(wù)規定缺乏系統性、全面性、操縱性和必要的靈活性.應該完善董事競業(yè)禁止義務(wù)的規定,應該規定競業(yè)許可的特殊情況、董事對相關(guān)事件的表露義務(wù)、董事會(huì )決議的程序、參與權(公司對董事等違反法定或者約定從事與本公司相同或者近似的業(yè)務(wù)所得有權收回公司所有)行施的時(shí)效和董事違反競業(yè)禁止的賠償責任.董事的越權代表公司行為應該適當作出規定,比如,公司對越權行為的追認、越權董事的責任和免責.董事制度應該進(jìn)一步健全.監事制度更是屬于初創(chuàng ),大有完善的必要.
(3)對公司法人資格否認制度應該作出規定.在近幾年的市場(chǎng)的實(shí)踐中,一些公司濫用其法人資格侵害債權人、勞動(dòng)者、消費者,甚至危害公共利益,應該有相應的立法加以應對.在公司法人制度中,法人和它的成員是分離的.這種制度為法人為中心的出資者群體與債權人群體的利益平衡,建立了一種較公道的機制.但是,法人組成成員和法人之間有緊密的聯(lián)系,法人成員總是享有對法人出資所派生的各種權利.出于利益最大化目的,可能濫用出資權進(jìn)行不正當行為,比如,虛假出資、濫設公司、母公司對子公司的無(wú)度操縱、非法人以?huà)炜糠绞揭苑ㄈ嗣x對外經(jīng)營(yíng)等.行為人一方面利用法人資格制度所賦予的一定上風(fēng)的法律地位,逃避法定或者約定的義務(wù).另一方面,當不法行為受到司法機關(guān)的追究時(shí),出資人往往以行為人的行為是法人行為、法人資本為擋箭牌,主張僅僅承擔出資范圍內的有限責任.這些不正當行為和不法行為,使得法人作為獨立承擔有限責任的人格的內在要素和條件喪失.也就是說(shuō),在這種情況下,公司法人的法律人格已經(jīng)喪失,這就是所謂的公司法人人格否認制度.,我國《公司法》對此沒(méi)有明確的規定.鑒于現實(shí)情況,應該在完善《公司法》時(shí)予以規定.當濫用法人人格的行為發(fā)生時(shí),對于行為人或者法人組成職員應規定承擔無(wú)窮責任.
2.3 《破產(chǎn)法》的完善
企業(yè)立法中,有比較重要的一個(gè)部分,就是企業(yè)破產(chǎn)題目的法律調整.這對于完善企業(yè)立法,完善企業(yè)的產(chǎn)權制度有重要的意義.現行的企業(yè)破產(chǎn)法律、法規主要是1986年12月6屆人大常委會(huì )通過(guò)的《破產(chǎn)法(試行)》和1986年《民法通則》中的有關(guān)規定等.制定新的《破產(chǎn)法》主要涉及以下題目:
(1)破產(chǎn)法應該適用于所有的企業(yè).1986年的《破產(chǎn)法(試行)》僅適用于全民所有制企業(yè),從理論和實(shí)踐來(lái)講,已經(jīng)難以適應. (2)破產(chǎn)的界限應該進(jìn)一步明確.現行的《破產(chǎn)法(試行)》對破產(chǎn)界限的界定“企業(yè)經(jīng)營(yíng)治理不善,造成嚴重虧損,不能清償到期債務(wù)”的提法較為.對于國營(yíng)企業(yè)來(lái)說(shuō),安置職工不一定是破產(chǎn)的先決條件.
(3)在企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)范圍內,對于土地使用權、企業(yè)所辦的學(xué)校、、托兒所、職工的住宅,應作出明確規定.
(4)在破產(chǎn)的程序中,應該建立破產(chǎn)預警制度,并建立和完善破產(chǎn)重整制度.
(5)積極保護債權人的利益,對政府的行政參與應予限制.目前缺乏破產(chǎn)監視機制,比如現行《破產(chǎn)法》債權人會(huì )議對破產(chǎn)的事務(wù)缺乏監管,也沒(méi)有破產(chǎn)人免責的規定.此外,在債權人申請破產(chǎn)的和解題目上,債務(wù)人本身沒(méi)有決定權,決定權在上級主管部分.整頓也是上級主管部分負責,在清算組的成員中應以政府官員為主.
2.4 國有企業(yè)產(chǎn)權立法的加強
從目前我國國有企業(yè)的公司制改組的實(shí)踐看,按照《公司法》規定改制,這種公司要實(shí)現股權化.它要有股東、股份、股權,并以此為核心進(jìn)行運作.股權要明晰,要讓更多的人來(lái)投資,即股權要社會(huì )化.股權要能夠活動(dòng),能夠順利地轉讓.國有企業(yè)改革的形勢比較緊迫,與此相關(guān)的產(chǎn)權立法也需要加強.我國的國有資產(chǎn)治理和運營(yíng)尚無(wú)基本法律,調整國有資產(chǎn)關(guān)系的法規以規章類(lèi)的規定為多.其周密性和猜測性有一定程度的局限,所以有必要加強有關(guān)的立法.
(1)國有資產(chǎn)治理法規體系應該包括:國有資產(chǎn)治理基本法規,主要是《國有資產(chǎn)法》;產(chǎn)權基礎治理法,包括國有資產(chǎn)產(chǎn)權界定辦法、中心和地方國有資產(chǎn)分級治理辦法、國有資產(chǎn)產(chǎn)權糾紛處理辦法、國有資產(chǎn)登記辦法、資產(chǎn)評估辦法、國有資產(chǎn)增值保值考核辦法、清產(chǎn)核資辦法等;經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)治理辦法,包括國有控股公司、企業(yè)團體、壟斷行業(yè)、股份有限公司國有資產(chǎn)治理辦法,國有資產(chǎn)投資效益治理辦法,國有資產(chǎn)轉讓、抵押、劃撥治理辦法等;非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)治理法規;包括各種國有資源占有、出讓、轉讓治理辦法;境外國有資產(chǎn)治理辦法等.
(2)規范產(chǎn)權交易制度,開(kāi)放產(chǎn)權市場(chǎng).對于證券化的資產(chǎn)要解決國有股、法人股的流通題目;非證券化的產(chǎn)權,尤其是國有產(chǎn)權,必須以清產(chǎn)核資、產(chǎn)權登記和產(chǎn)權評估為基礎,堅持有償轉讓,并以再投資優(yōu)化產(chǎn)權結構.對有關(guān)中介機構的立法也應加強.對產(chǎn)權的自律治理和國家治理要相互配合.
3 結束語(yǔ)
我國的企業(yè)立法目前正處于轉變之中,而且,這種轉變有加快的跡象,有看在相對較短的時(shí)間內完成.無(wú)論對于企業(yè)界或者理論界來(lái)說(shuō),這種轉變具有重大的實(shí)際意義和理論意義.
:
[1] 朱 煒.論我國企業(yè)立法模式的轉換[J].杭州師范學(xué)院學(xué)報,1998,(4):101-103.
[2] 熊繼寧.從企業(yè)法到公司法——經(jīng)濟改革的兩條法學(xué)思路[N].北京:時(shí)報,1994-08-02.
[3] 李玉福.我國企業(yè)立法——評廠(chǎng)長(cháng)(經(jīng)理)負責制[J].政***叢,1995,(2):17-20.
[4] 江 平.《公司法》所建立的企業(yè)法律機制[J].理論與探索,1994,(3):2-6.
[5] 江 平.現代企業(yè)的核心是資本企業(yè)[J].中國法學(xué),1997,(6):26-33.
[6] 李 懷,劉玉平,肖思利.產(chǎn)權概念及其法律意義[J].北方論叢,1997,(3):82-86.
[7] 張彥寧.起草新《破產(chǎn)法》需要探討的幾個(gè)題目[J].國有資產(chǎn)治理,1995,(1):23-26.
[8] 朱慈蘊.公司法人格否認法理與公司的社會(huì )責任[J].法學(xué),1998,(5):83-87.
[9] 趙東旭.獨資企業(yè)立法研究[J].政***壇,1995,(1):65-69
【我國企業(yè)立法趨勢簡(jiǎn)析】相關(guān)文章：
中國有企業(yè)業(yè)立法趨勢簡(jiǎn)析03-21
簡(jiǎn)析我國休閑產(chǎn)業(yè)的發(fā)展03-19
中小企業(yè)進(jìn)行團隊激勵方法簡(jiǎn)析03-25
我國采礦權的立法評價(jià)和立法建議01-06
簡(jiǎn)析企業(yè)儀式在煙草企業(yè)文化建設中的作用11-16
我國企業(yè)所得稅制改革和立法研究03-21